[ 童振華 ]——(2006-9-15) / 已閱107213次
關于非對話人間之意思表示：
由于采取到達主義，意思表示一經發送就脫離表意人的支配（控制），其表示意思之事實也已完成。表意人在發送意思表示之后喪失行為能力或死亡，均不影響意思表示之效力。由于采取到達主義，在意思表示到達之前，對相對人乙方，還未發生任何法律關系。因此，表意人可以在送達前撤回要約。撤回要約。（17#）要約到達之后，只能是撤銷。
撤銷要約。（18#）
不可撤銷的要約：確定承諾期限或明示不可撤銷的；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。（19#）
要約失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內容作出實質性變更。（20#）
內容作出實質性變更：有關合同標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的改變。（30#）
關于對話人間的意思表示：
對話人間的意思表示，如面談、電話，應該采用了解主義。所謂了解，是指在通常的情況下，已經了解就可以。至于了解的程度如何，在所不問。電話不是相對人接的，應該到達相對人時生效。坐在一起，不用言詞而用書面文件作意思表示，則采取到達主義。
2、承諾
承諾是受要約人同意要約的內容的意思表示。（21#）
承諾的方式：“承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。（22#）
承諾的期限：“承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。”（23#）
期限的計算。（24#）
承諾采用到達主義：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。”（26#）
承諾可以撤回。（27#）
愈期作出的承諾：為新要約；除非要約人及時通知受要約人該承諾有效。（28#）
及時作出承諾愈期到達：該承諾有效；除非要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不不接受該承諾。（29#）
承諾對要約內容作出非實質性變更的，有效，除非要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約內容作出任何變更。（31#）
六、合同成立
承諾生效時合同成立；（25#）
合同書，雙方簽字或蓋章時合同成立；（32#）
要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。（33#）
法律、法規規定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立；（36#）
六、 締約過失
一方當事人在訂立過程中有過錯，如果合同未成立不能按違約責任追究，這就需要規定締約過失。
42#：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠實信用原則的行為。”
43#：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。”
第三章 合同的效力
合同的效力問題，有四種情況：有效，無效，可撤銷，效力待定。
一、 有效合同
44#：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。”
根據〈民法通則〉關于民事法律行為的規定，有效合同應當具備三個條件：（1）簽訂合同的當事人應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。（2）意思表示真實。（3）不違反法律或社會公共利益。
關于意思表示真實問題
合意與不合意。要約與承諾相一致，即合意，合同成立。相反，當事人意思不一致，稱為不合意。不合意：公然不合意和隱存不合意。如，標的物為“白頭翁”（鳥；螅率）。
意思表示之瑕疵與表示意思之瑕疵，前者為行為意思的欠缺。后者是表示的欠缺。
意思與表示不一致：1）意思與表示故意不一致（心中保留；虛偽表示）。例如，表意人以贈與為詞，實則希圖獲得價金，相對人不能體會其真意，則表意人之贈與表示為有效。（采用表示說）。如相對人明知其意在買賣，礙于情面，故以贈與為詞，表意人的贈與表示為無效。表意人與相對人合謀，而作的意思表示，為虛偽表示。按“意思說”。虛偽表示無效。但虛偽表示之當事人，不得以其無效。對抗善意第三人。例如，甲想逃避債權人對其財產實施保全，故意與乙合謀，以買賣為名，將自己的財產轉移于乙。甲乙之間買賣行為無效。2） 意思與表示非故意不一致，為行為錯誤。其一、表意人表示方法之錯誤。如誤書百元為千元。其二、意思表示內容之錯誤。如，本意將其物出租，而誤為出借之約定。其三、傳達之錯誤。如，電報被電報局誤譯。
意思發生之瑕疵：1）詐欺與脅迫。2）動機之錯誤。
由于被詐欺，表意人行使撤銷權的條件：詐欺之事實；詐欺事實與意思表示之間有因果關系；詐欺事實是相對人所為；在規定期限內行使撤銷權。
由于被脅迫，表意人行使撤銷權的條件：脅迫事實；不法脅迫；因果關系；行使期限。
詐欺或脅迫，構成侵權的，被害人有損害賠償請求權。該請求權并不因撤銷權的過期而消滅。
關于動機錯誤。當事人合意承認動機為法律行為的條件，而構成行為之內容者，因動機錯誤，法律行為失效。如，向車行租車一輛，向其言明：專供某日招待友人游覽之需，若友人不能在某日來，則此租車合同失效。
二、無效合同
52#：“有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定。
在國外，以欺詐、脅迫的手段訂立合同，是作為可撤銷的合同。考慮的我國多種經濟成分的情況，對損害國家利益的，按無效合同處理；其他作為可撤銷合同處理。
〈民法通則〉規定，違反法律的無效；〈經濟合同法〉規定違反法律、行政法規的合同無效；新合同法規定違反法律、行政法規強制性規定的無效。這是為了更好的體現“合同自愿的原則”，法律、法規中倡導性的規定當事人應該有選擇的自由。
整個合同無效和部分無效。
無效合同自始沒有法律約束力。
合同無效，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法條款的效力。
無效合同，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。
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