[ 童振華 ]——(2006-9-15) / 已閱107210次
本條規定了合同主體資格。
合同是以當事人的意思表示為基礎，因此，要求訂立合同的人必須具備相應的權利能力和行為能力。“民事權利能力”，是指自然人、法人、其他組織享有民事權利、承擔民事義務的資格。“民事行為能力”，是指自然人、法人、其他組織通過自己的行為行使民事權利或者履行民事義務的能力。
自然人的權利能力始于出生，終于死亡。
自然人的行為能力：根據〈民法通則〉規定，年滿18歲為完全行為能力人；10歲以下為無行為能力人；不能辨認自己行為的精神病人和10歲以上未成年人為限制行為能力人。合同法47#：“限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。”
法人和其他組織的民事權利能力，按照其經營、活動范圍確定。法人和其他組織的民事行為能力，由其法定代表人或者委托代理人行使。
二、 合同的內容
12#：“合同的內容由事人約定，一般包括以下條款：1/當事人的名稱或者姓名和住所；2/標的；3/數量；4/質量；5/價款或報酬；6/履行期限、地點和方式；7/違約責任；8/解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”
原〈經濟合同法〉：“應當具備”；原〈涉外經濟合同法〉：“一般應當具備”；原〈技術合同法〉：“一般應當包括”；〈合同法〉：使用“一般包括”的提法。
用“一般包括”一詞，可以防止因缺少某一條款而過多地造成合同不成立的情況，以利于促進交易。
三、 格式條款
格式條款，是指當事人（特別是一些壟斷性的企業）為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。
承諾和協議都是意志指使的行為，因此合同義務被視為由自己附加于自身的。當事人有決定簽訂合同的自由，也有決定合同項下權利和義務的范圍的自由。法庭的職責只是決定當事人自己附加于自身的義務是什么，再加以強制執行，而不是決定合同是否公平。這是契約自由原則。當大機構用印刷機將“豁免條款”用細小的字體印在訂單、票子、發票、合同上，他們說：“要麼，照單全收，要麼，不干。”大眾沒有選擇的自由。由此，訂約的自由的概念值得懷疑了。立法要保護弱者，要限制這種“自由”。
為了維護公平、保護弱者，合同法對格式條款加以限制：
1/提供格式條款的一方有提示、說明的義務，應當采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款（39#）。
2/提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的條款無效（40#）。
3/對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。（41#）
四、 合同的形式
合同法第10、11、32、33、35、36、37條對合同形式作了相應的規定。
原先三部合同法都強調書面形式，經濟合同除即時清結者外，“應當”采用書面形式。書面形式有利于合同的規范化，減少糾紛并且利于解決糾紛。現代貿易要求迅速交易，一律采用書面形式不能適應市場經濟的發展需要。
1、合同形式：書面形式（合同書、信件、數據電文［電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件］等）；口頭形式；其他形式。（10、11#）
現代社會比較重視實質。只有法律、法規要求必須某種形式的合同的，合同形式才變得重要。法律、法規未規定任何形式的，口頭合同與書面合同同樣有效。這一點容易被忽視。
2、電子數據交換（EDI）（ELECTRONIC DATA INTERCHANGE）是在聯網計算機之間傳送具有一定結構的商業數據，來代替傳統的用紙張為載體傳遞商業文件的做法，使“無紙貿易”（PAPERLESS TRADING）成為現實。
3、電子郵件（E—MAIL）
4、其他形式，如公證形式、鑒證形式、批準形式等。
五、 要約、承諾
13#：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”
要約邀請：是希望他人向自己發出要約的意思表示。（如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等）。
1、要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當：內容具體確定；表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（14#）
發出要約的人為要約人。收到要約的人為受要約人。
要約是一方向另一方提出愿意按一定條件同對方訂立合同，并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產生約束力的一種意思表示。
要約的本質是“一個人授予另一個人在他們彼此之間創設合同關系的權力。”
一項有效的要約，應該符合兩個要求：
其一、表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束的意思。有無此意，采取推定原則，即如要約有人未表明相反意向，則認定其愿受約束。相反意向，如“以我方最后確認為準”，“有權先售”等。
其二、要約的內容具體確定。在買賣合同中，一般應包括商品的名稱、價格、數量、交貨和付款的時間等。某些未列明的條件，可以留待日后確定。如果包括以下內容就可以認為具體確定：1）寫明貨物；2）明示或默示地規定數量，或規定如何確定數量的方法；3）。明示或默示地規定價格或規定如何確定價格的方法
如果合同已有效地訂立，但沒有明示或默示地規定價格或規定如何確定價格的方法，在沒有任何相反表示的情況下當事人應視為已默視地引用訂立合同時此種貨物在有關貿易的類似情況下銷售的通常價格。即用“市場價格”填補了當事人意思表示的空白。
意思表示含有兩個要件：一是意思；二是表示。
意思如何表示（表示意思的方法）：
明示（直接表示），如顧客向煙酒店表示要買香煙之意思。
默示（間接表示），不以行為直接表示其意思，憑藉他種事實，可以推知其意思。例如，顧客在食品店的柜臺上取其食品食用。此時雖未明說賣食品的意思，但他取食的事實，即可推知其已具有購買的意思。
沉默，是在某事件中，當事人既未明示其意思，也不能憑他項事實推知其意思之所在，而始終無所表示。依據法律具體的規定，沉默得視為承認或拒絕的意思表示。例如，法定代理人，經合同相對人的催告，不如期答復的，此時其沉默，視為拒絕承認。在試用買賣中，標的物已交付于受買人，而受買人不交還試用物的，此時的沉默視為承認。
（向誰表示？）意思表示可以分為：有相對人的意思表示；無相對人的意思表示。
無相對人的意思表示，在法律上稱為“嚴格的一方行為”，它在意思表示完成時即發生效力。例如，某人表示拋棄屬其所有的東西，該物即成為無主物。但法律另有規定的除外，如遺囑雖作成，尚不能立即生效，必待遺囑人死亡時始能生效。
有相對人的意思表示，生效之時間，各國法律規定不同：1）表意主義，在意思表示之同時生效。如，表意人寫完函件時，即發生意思表示的效力。2）發信主義（投郵主義），表意人發送其函件于郵局之時，即發生效力。3）到達主義（受信主義），意思表示到達于相對人之時，發生效力。4）了解主義，意思表示經相對人之時，始發生效力。到達主義。（16#）
合同需要有雙方當事人。“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”， 因此，要約是有相對人的意思表示。這個“他人”，即相對人，是特定的人。還是任何人（非特定的人）？
〈公約〉規定：要約是向一個或一個以上“特定的人”（SPECIFIC PERSON）發出的。
〈合同法〉沒有限定要約是向一個或一個以上“特定的人”，因此，應包括“特定的人”和“非特定的人”。
什么是“非特定的人”？報紙、電臺、電視上的廣告，就是向非特定的人的。然而，〈合同法〉15#將寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等，視為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。
懸賞廣告。懸賞廣告是以公開廣告的方式聲明對完成一定行為的人，付給報酬的單方意思表示。美國法認為它是對非特定的人的要約。德國法認為不是合同，其義務是基于單方行為。
有相對人的意思表示的效力問題，又有非對話人間與對話人間之別。
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