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  • 刑法第17條第2款之我見

    [ 徐洋 ]——(2003-7-16) / 已閱44497次

    華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》,我們可以發(fā)現(xiàn),在眾多罪名中并不存在所謂的故
    意傷害致人重傷罪和故意傷害致人死亡罪,而只有故意傷害罪。故意傷害致人重傷,死亡
    不屬于罪名,而是故意傷害罪的加重結(jié)果。因此我們可以推翻通說所認(rèn)為的: “刑法第
    17條第2款指的是八項(xiàng)具體罪名”的觀點(diǎn)。以故意傷害致人重傷、死亡為內(nèi)容的犯罪與以
    故意殺人為內(nèi)容的犯罪的定罪在類型上是相似的,即一種為刑法條文特別規(guī)定而成立故意傷害(致人重傷、死亡)罪的轉(zhuǎn)化犯,另一條為刑法條文特別規(guī)定而使故意傷害致人重傷、死亡成為特定犯罪的結(jié)果加重犯。筆
    者對兩者的觀點(diǎn)保持一致,在此就不一一贅述了。
    刑法規(guī)定限制負(fù)刑事責(zé)任的未成年人只在故意傷害過程中致人重傷、死亡的才追究刑
    事責(zé)任。對此,我認(rèn)為不應(yīng)單純的以客觀危害結(jié)果來做為此年齡階段未成年人的定罪依據(jù),
    本著主客觀相一致的原則,還應(yīng)注意分析行為人對何種結(jié)果具有故意,對何種結(jié)果帶有過
    失的心理狀態(tài),以及其主觀惡性的程度。從分析來看,行為人的傷害行為與受害人的危害
    結(jié)果存在這樣的三種關(guān)系。第一種是傷害行為直接導(dǎo)致受害人重傷、死亡;第二種是傷害
    行為作為導(dǎo)因又引起其他結(jié)果,間接致受害人重傷,死亡的;第三種是因傷害行為而致使
    受害人自殺的。以上三種情況中,第一種情況應(yīng)追究其刑事責(zé)任。第二種情況和第三種情
    況一般不追究其刑事責(zé)任(除行為人對受害人的重傷抱有直接故意的),比如說,行為人
    的傷害行為造成受害人輕傷,但由于醫(yī)療條件較差,感染性休克或破傷風(fēng)等原因而造成受
    害人重傷、死亡的結(jié)果發(fā)生,則不應(yīng)追究其刑事責(zé)任。因?yàn)樾袨槿怂鶎?shí)施的行為與受害人
    重傷、死亡的結(jié)果存在間接的因果關(guān)系,且行為人的主觀惡性也不大。

    三、 對“強(qiáng)奸”的分析和認(rèn)定
    強(qiáng)奸是一種嚴(yán)重摧殘女性身心健康的行為,具有強(qiáng)奸性質(zhì)的罪名有兩種,即強(qiáng)奸和
    奸淫幼女罪。刑法第17條第2款規(guī)定已滿14周歲不滿16周歲的未成年人對八種犯罪應(yīng)
    承擔(dān)刑事責(zé)任,其中包括“強(qiáng)奸”,但并沒有提出“ 奸淫幼女”,那么已滿14周歲不滿
    16周歲的未成年人是否對奸淫幼女的行為也承擔(dān)刑事責(zé)任呢?這個問題值得商榷。有學(xué)
    者認(rèn)為,既然刑法沒有明確規(guī)定已滿14周歲不滿16周歲的行為人對“奸淫幼女”負(fù)刑事
    責(zé)任,那么就不能認(rèn)為此年齡階段的行為人可以成為奸淫幼女罪的犯罪主體,否則就違背
    了罪行法定原則,筆者認(rèn)為,不應(yīng)把法條的這一規(guī)定僅僅理解為限制負(fù)刑事責(zé)任的未成年
    人只對強(qiáng)奸罪負(fù)刑事責(zé)任,而不對奸淫幼女罪負(fù)刑事責(zé)任,而應(yīng)該理解為既包括強(qiáng)奸罪,
    也包括奸淫幼女罪。其主要理由是
    首先,根據(jù)我國司法實(shí)踐,在79刑法第14條第2款中,對于強(qiáng)奸罪和奸淫幼女罪,
    都沒有明確規(guī)定為限制負(fù)刑事責(zé)任年齡階段負(fù)刑事責(zé)任的犯罪種類,但是,79刑法卻在
    明確列舉了殺人、重傷、掄劫、放火、慣竊等五種犯罪之后,又以“其他嚴(yán)重破壞社會秩
    序罪”這樣的概括性詞語留有余地,由司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中根據(jù)行為的危害程度來劃分犯罪
    的種類范圍。從審判實(shí)踐來看,各地司法機(jī)關(guān)對于限制負(fù)刑事責(zé)任的行為人犯強(qiáng)奸、奸淫
    幼女、重大盜竊、爆炸、投毒等犯罪的,即危害程度相當(dāng)于殺人,傷害、掄劫、放火等犯
    罪的,均按照“其他嚴(yán)重破壞社會秩序罪”追究刑事責(zé)任。
    其次,從條文上看,97刑法第236條規(guī)定:“奸淫不滿14周歲幼女,”以強(qiáng)奸論,
    從重處罰”從中可以看出奸淫幼女罪的社會危害性要大于強(qiáng)奸罪,從犯罪構(gòu)成來看:強(qiáng)奸
    罪要求違背婦女意愿,強(qiáng)行與之發(fā)生性行為,而奸淫幼女罪不作此要求,只有與14周歲
    幼女發(fā)生性行為,即構(gòu)成奸淫幼女罪。其目的是加大對不滿14周歲的幼女的保護(hù)力度。
    綜上所析,已滿14周歲不滿16周歲的行為人應(yīng)對奸淫幼女罪承擔(dān)刑事責(zé)任。那么是
    不是此年齡階段的行為人只要具有奸淫幼女的行為,就要追究其刑事責(zé)任呢?最高人民法
    院《關(guān)于審理強(qiáng)奸案件有關(guān)問題的解釋》中明確規(guī)定:“對于已滿14周歲不滿16周歲的
    人,與幼女發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成犯罪的。依照刑法第17條、第236條第2款的規(guī)定,以強(qiáng)奸
    罪定罪處罰;對于與幼女發(fā)生性關(guān)系,情節(jié)輕微,尚未造成嚴(yán)重后果的,不認(rèn)為是犯罪”。
    那么哪些情節(jié)是屬于情節(jié)輕微的呢?如行為人受不良影響而“早戀”的發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系、
    行為人主觀很難判斷其為不滿14周歲幼女,而與其發(fā)生性行為等一些情況都不應(yīng)追究其
    刑事責(zé)任。

    四、 對“搶劫”的分析和認(rèn)定
    在侵犯財(cái)產(chǎn)罪和危害公共安全罪這兩種類罪名中分別有兩條以掄劫為內(nèi)容的具體罪

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