[ 衛(wèi)勇 ]——(2009-11-13) / 已閱56702次
《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》釋義
衛(wèi)勇
第一條 為規(guī)范股權(quán)出質(zhì)登記行為，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》等法律的規(guī)定，制定本辦法。
【釋義】本條是關(guān)于制定《辦法》之目的、依據(jù)的規(guī)定。
出質(zhì)，屬于物權(quán)分類之限制物權(quán)中擔保物權(quán)之一種，是指將本人所占有的物質(zhì)于他人，不要求一定是所有，但一定必須要占有。出質(zhì)，在質(zhì)押行為中，是債務人或第三人(出質(zhì)人)將其動產(chǎn)或權(quán)利移交給債權(quán)人的民事法律行為。“質(zhì)”，作名詞，放在動詞“出”后，為抵押或抵押品之意。出質(zhì)，也就是質(zhì)押，分動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押，就是把自己所有的物品或權(quán)利交付給別人占有作為抵押。“出質(zhì)”和“出典”相對應，出質(zhì)相對于動產(chǎn)而言，出典是相對于不動產(chǎn)而言。
股權(quán)質(zhì)押屬于權(quán)利質(zhì)押，由于《擔保法》沒有規(guī)定權(quán)利質(zhì)押的概念，其第63條“本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。”，只規(guī)定了動產(chǎn)質(zhì)押的概念，根據(jù)《擔保法》第81條“權(quán)利質(zhì)押除適用本節(jié)規(guī)定外，適用本章第一節(jié)的規(guī)定。”的規(guī)定，權(quán)利質(zhì)押準用動產(chǎn)質(zhì)押相關(guān)規(guī)定。因此權(quán)利質(zhì)押的概念也準用動產(chǎn)質(zhì)押的概念。但是，動產(chǎn)出質(zhì)，質(zhì)權(quán)自交付時設(shè)立，而股權(quán)出質(zhì)，質(zhì)權(quán)自登記時設(shè)立。這是最大的區(qū)別。
上述規(guī)定的債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，股權(quán)為質(zhì)物。股權(quán)出質(zhì)是指債務人或第三人將其投資的公司中所擁有的股權(quán)出質(zhì)給債權(quán)人，作為債權(quán)的擔保，在債務人不履行到期債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以折價或拍賣、變賣方式處置該股權(quán)，并以其處置所得的價款優(yōu)先受償。出質(zhì)人不論是債務人還是第三人，都必須是公司的股東，不是公司的股東，就不能作為出質(zhì)人。作為公司的股東，按照法定文書上對出質(zhì)人類型的分類有七種，即公司 、非公司企業(yè)法人 、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè) 、農(nóng)民專業(yè)合作社 、自然人、其他；質(zhì)權(quán)人則不一定就是公司，按照法定文書上對質(zhì)權(quán)人類型的分類有五種，即銀行 、非銀行金融機構(gòu)、非金融業(yè)企業(yè)、自然人、其他，即“有錢人”皆可成為質(zhì)權(quán)人，但是只有公司的股東才能成為出質(zhì)人。所以，在登記中認真審查出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的主體類別這一申報事項是必要的。
制定本辦法的依據(jù)，主要是物權(quán)法，還有就是擔保法及其司法解釋、包括公司法等一些其他規(guī)范。在有關(guān)質(zhì)權(quán)設(shè)立規(guī)范沖突時，應適用物權(quán)法的規(guī)定，這一點需要特別注意，特別是股權(quán)出質(zhì)生效的司法解釋和物權(quán)法不一致，應以物權(quán)法規(guī)定為據(jù)。《物權(quán)法》第178條“擔保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。”進行了明確規(guī)定。
第二條 以持有的有限責任公司和股份有限公司股權(quán)出質(zhì)，辦理出質(zhì)登記的，適用本辦法。已在證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股份有限公司的股權(quán)除外。
【釋義】工商機關(guān)出質(zhì)股權(quán)登記范圍限制的規(guī)定。
股權(quán)是指股東因向公司直接投資而享有的權(quán)利。在我國，公司包括有限責任公司和股份有限公司。需要明晰一下股權(quán)在不同立法中的表述，這在工作和研習法律過程中是必要的。擔保法表述為“股份、股票”；公司法中，有限公司表述為“股權(quán)”，股份公司表述為“股份”，股票是股份的一種表現(xiàn)形式；物權(quán)法中則統(tǒng)一表述為“股權(quán)”。因此，股權(quán)即為出質(zhì)的質(zhì)物。在質(zhì)押合同期內(nèi)，經(jīng)協(xié)商一致可以轉(zhuǎn)讓質(zhì)物，提前歸還貸款，也可在發(fā)生了約定的情形時，質(zhì)權(quán)人要求出質(zhì)人追加質(zhì)物、置換質(zhì)物，并依法辦理相應的登記手續(xù)。質(zhì)物所生孳息，包括股利、資本公積增資所得股權(quán)等，可約定隨質(zhì)物一并質(zhì)押，也可在質(zhì)權(quán)合同中另行約定歸屬。
根據(jù)《物權(quán)法》第226條的規(guī)定，“以證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的”具體指那些公司股東的股權(quán)呢？“以其他股權(quán)出質(zhì)的”又具體指那些公司股東的股權(quán)呢？根據(jù)《物權(quán)法釋義》（法律出版社.胡康生主編）的解釋，前者包括“上市公司的股權(quán)、公開發(fā)行股份的公司的股權(quán)、非公開發(fā)行但股東在200人以上的公司的股權(quán)等，這些股權(quán)的表現(xiàn)形式都為股票 ”，即《辦法》依法排除了上市公司（指向社會公眾募集設(shè)立的股份公司）的股份、非上市公司（僅指向特定對象募集設(shè)立的股份公司）中已在證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股份，即不屬于工商機關(guān)進行物權(quán)登記的職責范圍。后者是指“不在證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)，包括有限公司的股權(quán)、非公開發(fā)行的股東在200人以下的股份公司的股權(quán)等”。綜上，偶認為，簡單的說，就是有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司，其股權(quán)出質(zhì)由工商機關(guān)登記。
根據(jù)現(xiàn)行法律行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，非公司制企業(yè)的投資人出資形成的財產(chǎn)權(quán)益，現(xiàn)行法律未明確規(guī)定為“股權(quán)”，而是屬于“出資額”或者“財產(chǎn)份額”。因此，不存在非公司企業(yè)股權(quán)的概念，本《辦法》僅將公司制企業(yè)的股權(quán)納入調(diào)整范圍。
第三條 負責出質(zhì)股權(quán)所在公司登記的工商行政管理機關(guān)是股權(quán)出質(zhì)登記機關(guān)（以下簡稱登記機關(guān)）。
【釋義】出質(zhì)股權(quán)登記管轄機關(guān)的規(guī)定。
為便于股權(quán)出質(zhì)登記機關(guān)掌握、審查出質(zhì)股權(quán)的基本情況，方便社會公眾查詢股權(quán)出質(zhì)登記情況，有效防止出質(zhì)人將出質(zhì)后的股權(quán)非法轉(zhuǎn)讓，本《辦法》將股權(quán)出質(zhì)的登記機關(guān)與出質(zhì)股權(quán)所在公司的登記機關(guān)一致起來，即將股東繳納出資的登記和股東股權(quán)出質(zhì)的登記機關(guān)規(guī)定為同一機關(guān)。
各級工商行政管理機關(guān)的企業(yè)登記機構(gòu)是股權(quán)出質(zhì)登記機構(gòu)。考慮到在實際工作中存在股權(quán)所在公司住所變更、遷移等情況導致登記機關(guān)發(fā)生變化，雖然《辦法》沒有作要求，但是在涉及企業(yè)遷移時，原公司登記機關(guān)在向現(xiàn)公司登記機關(guān)移送公司登記檔案時，應當相應地將股權(quán)出質(zhì)登記檔案一并移送，始終保持股東所屬公司的企業(yè)登記機關(guān)和公司股東所屬股權(quán)出質(zhì)登記機關(guān)的一致性。
第四條 股權(quán)出質(zhì)登記事項包括：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的姓名或名稱；出質(zhì)股權(quán)所在公司的名稱；
（三）出質(zhì)股權(quán)的數(shù)額。
【釋義】股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記法定事項的規(guī)定。
根據(jù)法定文書格式，其載明的登記項和規(guī)定的法定項是一致的，股權(quán)登記的法定事項有上述三個，被擔保債權(quán)數(shù)額不屬于法定的登記事項，而屬于申報事項，申請人聲明屬于其閱知事項。但是在質(zhì)權(quán)合同中，被擔保債權(quán)的數(shù)額和出質(zhì)股權(quán)的數(shù)額均是必須約定的法定項。由于沒有規(guī)定法定的質(zhì)押率，質(zhì)權(quán)人和出質(zhì)人可以約定質(zhì)押率的上限，以最大限度的保障債權(quán)的實現(xiàn)。
質(zhì)押率=（被擔保的債權(quán)數(shù)額/質(zhì)押股權(quán)所對應的出資額）×100%
股權(quán)出質(zhì)人應當是公司登記機關(guān)登記在冊的股東（發(fā)起人），如發(fā)現(xiàn)出質(zhì)股東未經(jīng)登記機關(guān)登記或者備案的，應先行辦理公司股東變更登記（備案），隱名股東亦然，也就是說股權(quán)出質(zhì)，必須是顯名股東的股權(quán)方可，如不是，應通過司法判決和其他方式讓其“浮出水面”，使隱名股東顯明化，再予辦理股權(quán)出質(zhì)登記。有限責任公司記載股權(quán)出資情況的股東名冊由公司出具并加蓋公章，其中應注明出質(zhì)股權(quán)的股東和質(zhì)權(quán)人的姓名或名稱、出質(zhì)股權(quán)的數(shù)額及比例等具體情況。
另外，必須認識清楚三對關(guān)系。在債權(quán)債務關(guān)系中，弄清楚債權(quán)人和債務人的關(guān)系；在物權(quán)擔保關(guān)系中，弄清楚出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的關(guān)系；在投資關(guān)系中，弄清楚出質(zhì)股權(quán)所在公司和股權(quán)所屬股東的關(guān)系。在不同的法律關(guān)系轉(zhuǎn)換中，債權(quán)人是質(zhì)權(quán)人，質(zhì)權(quán)人也是債權(quán)人；但是債務人不一定是出質(zhì)人，出質(zhì)人也不一定是債務人，還有可能是為債務人擔保的第三人。
出質(zhì)人是債務人或者第三人，如果第三人提供了擔保，那么是否可以要求債務人提供反擔保呢？完全可以，擔保的標的既可以是債務人之股權(quán)，也可以是債務人之其他可以擔保的物。如果反擔保的標的是股權(quán)，亦應辦理出質(zhì)登記，此出質(zhì)關(guān)系中的債務人和第三人，成為彼出質(zhì)關(guān)系中的出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人。也就是說債務人可以第三人之股權(quán)出質(zhì)擔保，以自己股權(quán)出質(zhì)為第三人提供反擔保。
第五條 申請出質(zhì)登記的股權(quán)應當是依法可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)的股權(quán)。對于已經(jīng)被人民法院凍結(jié)的股權(quán)，在解除凍結(jié)之前，不得申請辦理股權(quán)出質(zhì)登記。以外商投資的公司的股權(quán)出質(zhì)的，應當經(jīng)原公司設(shè)立審批機關(guān)批準后方可辦理出質(zhì)登記。
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