- 編號：44434
- 書名：憲法審查的方法:以法益衡量為核心/憲法審查的原理與技術(shù)叢書
- 作者：余凈植著
- 出版社：法律
- 出版時間：2010年6月
- 入庫時間：2010-9-8
- 定價：27
圖書內(nèi)容簡介
法益衡量涉及法律適用中無法回避的價值判斷問題。本書關(guān)注的是在依據(jù)憲法評判具體事案的過程中所做的（法益）衡量。本書通過梳理衡量理論發(fā)展的源流，并在比較分析不同憲法審務(wù)模式下的衡量實踐的基礎(chǔ)上，借助法律詮釋學(xué)、法律原則理論和法律論證理論等理論成果，從本體與方法兩個維度全面解讀衡量的思維過程及其規(guī)范結(jié)構(gòu)，力求厘清基于不同言說立場和法律觀念的衡量學(xué)說在相關(guān)的稱謂、價值立場、研究路徑、方法建構(gòu)等方面的差異緣山，為在中國的法律傳統(tǒng)和制度現(xiàn)狀下討論法益衡量提供較為清晰的理論背景，并為運用憲法規(guī)范妥當(dāng)評判“憲法事案”嘗試提供方法路徑。
圖書目錄
第一章 引論
一、憲法上的“法益衡量”方法——一個并非超前的話題
(一)何以是“憲法上的”法益衡量——從“憲法審查”到“憲法適用”
(二)從“疑難案件”到“憲法事案”
二、如何衡量的難題
三、相關(guān)概念與研究思路
(一)若干相關(guān)概念和用語的說明
1．法律解釋與法律適用
2．法律原則與規(guī)則
(二)研究思路與研究方法
1．研究思路
2．研究方法
第二章 法益衡量的一般理論
第一節(jié) 法益衡量的理論源流與研究進(jìn)路
一、由“利益法學(xué)”說起
(一)一個簡短的序說——隱藏在司法三段
論中的衡量
(二)利益法學(xué)及其后衡量理論的發(fā)展
(三)衡量理論的其他流脈
1．英美一脈的衡量理論
2．日本的“利益衡量論”
二、法益衡量理論的研究進(jìn)路及比較分析
第二節(jié) 法益衡量的多種稱謂及必要的澄清
一、何謂“法益衡量”
(一)對法益衡量外延的不同界定
1．作為方法的法益衡量與作為方法論的法益衡量論
2．法益衡量與利益衡量
(二)利益衡量與“價值衡量”之辯
二、衡量視域中的諸因素
(一)利益、法益抑或權(quán)利——交錯、混沌的概念
(二)法益衡量的思維“流程”——在事實與規(guī)范之間
第三節(jié) 法益衡量的場域
一、“疑難案件”式的論說方式
二、“法律漏洞”填補(bǔ)說——一種約束法益衡量的規(guī)范理論
第三章 憲法審查中的法益衡量——以德國和美國為中心的考察
第一節(jié) 德國聯(lián)邦憲法法院的法益衡量實踐與理論
一、法益衡量與比例原則
(一)以均衡原則的面貌登場的法益衡量
(二)法益衡量在基本權(quán)沖突領(lǐng)域的運用
二、大陸法傳統(tǒng)與法律技術(shù)背景下的衡量運作
第二節(jié) 美國憲法審查中的衡量
一、實用主義取向的美國聯(lián)邦最高法院
(一)衡量裁判的發(fā)展變遷
(二)衡量的理論與實踐
1．圍繞《憲法》第一修正案展開的衡量之爭
2．依抽象利益位序的衡量與抽象利益相當(dāng)時的衡量
3．正當(dāng)法律程序的利益衡量模式
4．以“羅伊判決”為例——一個頗具爭議的衡量判決
二、衡量與多元審查標(biāo)準(zhǔn)的耦合
(一)多元審查標(biāo)準(zhǔn)及其形成
(二)作為方法的衡量與作為規(guī)范的多元審查標(biāo)準(zhǔn)——一種動、靜交織的關(guān)系圖譜
第三節(jié) 比較分析——差異與趨同
第四章 對憲法上之法益衡量方法的再檢討
第一節(jié) 有關(guān)法益衡量適用于憲法領(lǐng)域的各種質(zhì)疑
一、針對法益衡量過程或方法本身的質(zhì)疑
二、針對法益衡量之正當(dāng)性基礎(chǔ)的質(zhì)疑
第二節(jié) 對憲法上的法益衡量的進(jìn)一步澄清
一、相關(guān)法律理論對法益衡量的進(jìn)一步解明
(一)法律詮釋學(xué)視野中的法益衡量
(二)(法律)原則理論——對法益衡量之規(guī)范結(jié)構(gòu)的一種解讀
1．國內(nèi)學(xué)者關(guān)于原則的熱烈討論
2．原則的適用——原則理論的核心議題
(三)法律論證理論與法益衡量的證立
二、對法益衡量之合理性及合理的衡量的認(rèn)識與辯護(hù)
三、法益衡量在憲法上的定位
(一)方法抑或標(biāo)準(zhǔn)
(二)憲法與普通法律上的法益衡量之比較
1．可比較的多個維度
2．基于規(guī)范視角的比較
第三節(jié) 走向更為合理的衡量——一種可能的重構(gòu)
一、法益衡量的不同路徑與相同旨趣
二、“圍繞規(guī)范”展開的法益衡量
(一)法益衡量之基礎(chǔ)模型——以規(guī)范結(jié)構(gòu)為基點
(二)法益衡量的展開
1．“衡量法則”
2．“分量公式”
3．“論證負(fù)擔(dān)”
(三)對法益衡量之主觀性的某種消解
三、對法益衡量更為全面的一種認(rèn)識
第五章 中國語境下的法益衡量方法
第一節(jié) 國內(nèi)相關(guān)的理論進(jìn)展
一、“平衡論”下的利益衡量——一種泛化了的衡量
二、隱含于“權(quán)利沖突”論題中的衡量
(一)“(制度化的)權(quán)利配置”Vs．“權(quán)利均衡”
(二)權(quán)利的“界限”
(三)作為(憲法)權(quán)利限制之“延長線”上的法益衡量
三、有關(guān)憲法上之法益衡量的探討
四、回到方法的思考
(一)事實的進(jìn)路——利益的分類和層次結(jié)構(gòu)
(二)規(guī)范的進(jìn)路——規(guī)范的結(jié)構(gòu)與原則的適用
第二節(jié) 在我國憲法適用中踐行法益衡量方法的初步思考
一、憲法適用及其中之法益衡量的存在空間
二、衡量的實踐與方法上的選擇
(一)我國法律適用的現(xiàn)狀
(二)衡量方法的選擇
參考文獻(xiàn)
后記
