[ 陳召利 ]——(2009-2-27) / 已閱12640次
股權(quán)出資的程序和注意事項(xiàng)
陳召利
中國《公司法》明確規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。《公司登記管理?xiàng)l例》僅明確規(guī)定“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”，而對股東能否以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)（如股權(quán)、債權(quán)等）出資，則授權(quán)國家工商行政管理總局會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定登記辦法。國家工商行政管理總局于2009年1月14日對外公布《股權(quán)出資登記管理辦法》【國家工商行政管理總局令第39號(hào)】，自2009年3月1日起施行，股權(quán)出資終于得以名正言順。
現(xiàn)結(jié)合《股權(quán)出資登記管理辦法》的相關(guān)規(guī)定簡要介紹股權(quán)出資的注意事項(xiàng)，供投資者對外投資時(shí)參考。
一、用作出資的股權(quán)必須適格
1.股權(quán)必須是股東持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)，外國公司（即依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司）的股權(quán)不得作為出資。
2.股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。
具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：
（一）股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足；
（二）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；
（三）已被依法凍結(jié)；
（四）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；
（五）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；
（六）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。
這里應(yīng)特別關(guān)注上述第（四）項(xiàng)“股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。股權(quán)出資的最終法律效果就是股權(quán)權(quán)屬發(fā)生變更，因此，投資者如欲以股權(quán)出資必須遵守股權(quán)公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，以免出現(xiàn)股權(quán)出資不能的后果。
二、被投資公司主體必須適格
股權(quán)出資并非適用投資設(shè)立所有的企業(yè)，僅適用投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。
三、股權(quán)的出資比例有限制
全體股東以股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的百分之七十。換句話說，全體股東的貨幣出資金額不得低于被投資公司注冊資本的百分之三十。 這也是《公司法》第二七條第三款的強(qiáng)制性規(guī)定。這表明，全部股東不可能全部以股權(quán)出資設(shè)立一家公司，必須有股東以貨幣出資，而且全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注資資本的30%。
四、股權(quán)出資的繳納時(shí)間限制更嚴(yán)
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司增加注冊資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
但是，為了盡可能避免投資人因同一出資同時(shí)成為兩家公司的股東，《股權(quán)出資登記管理辦法》嚴(yán)格限制股權(quán)出資的繳納時(shí)間，明確規(guī)定：公司設(shè)立時(shí)，投資人以股權(quán)出資的，自被投資公司成立之日起一年內(nèi)，投資人應(yīng)當(dāng)實(shí)際繳納，被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實(shí)收資本變更登記。公司增加注冊資本時(shí)，投資人以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請辦理增加注冊資本變更登記前實(shí)際繳納。
五、股權(quán)出資的法定程序
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)；股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)也必須履行上述程序。
六、股權(quán)出資的繳納辦法
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形分別按照以下方式辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)：
（一）投資人在公司設(shè)立時(shí)，依法以股權(quán)出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)在申請辦理設(shè)立登記時(shí)辦理股權(quán)認(rèn)繳出資的出資人姓名或者名稱，以及出資額、出資方式和出資時(shí)間登記。投資人實(shí)際繳納股權(quán)出資后，被投資公司應(yīng)當(dāng)申請辦理實(shí)收資本變更登記，被投資公司屬于有限責(zé)任公司或者以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)申請辦理有關(guān)投資人實(shí)際繳納出資額、出資時(shí)間等的變更登記。
（二）投資人在公司增加注冊資本時(shí)，以股權(quán)實(shí)際繳納出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)申請辦理注冊資本和實(shí)收資本變更登記。被投資公司屬于有限責(zé)任公司的，還應(yīng)當(dāng)申請辦理有關(guān)投資人姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)際繳納的出資額、出資時(shí)間等的變更登記。
在當(dāng)前資本市場發(fā)展遭遇困境，企業(yè)通過資本市場融資難度提高的形勢下，國家允許股權(quán)出資，為企業(yè)資產(chǎn)整合、股權(quán)合理流動(dòng)提供便利通道提供了一條便利的通道。投資者如能善用股權(quán)出資，不僅將大大降低企業(yè)重組改制的成本，也將拓寬企業(yè)投融資的渠道，無疑將積極推動(dòng)企業(yè)靜態(tài)資產(chǎn)盤活，提高資本運(yùn)營效率。
