[ 武志國(guó) ]——(2011-8-4) / 已閱115995次
1996年10月31日《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知》規(guī)定：“用人單位與掌握企業(yè)商業(yè)秘密的職工在勞動(dòng)合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)時(shí)，可以約定在勞動(dòng)合同終止前或該職工提出解除勞動(dòng)合同后的一定時(shí)間內(nèi)（不超過(guò)6個(gè)月），調(diào)整其工作崗位，變更勞動(dòng)合同中相關(guān)內(nèi)容”；“用人單位也可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)（不超過(guò)3年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”
今明確將期限規(guī)定為不超過(guò)兩年。
第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。
【分析】本條規(guī)定了勞動(dòng)合同違約金約定問(wèn)題，本條極其重要，將用人單位與勞動(dòng)者的違約金約定嚴(yán)格的限定為兩種情形，即為違反培訓(xùn)服務(wù)期約定和保密競(jìng)業(yè)限制的兩種情形。這意味著勞動(dòng)者的其他違約情形用人單位不能與勞動(dòng)者約定違約金，或者以賠償金、違約賠償金、違約責(zé)任金等其他名義約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約責(zé)任。如發(fā)生實(shí)際損失，仍主張實(shí)際賠償，有效克服了用人單位掌握合同范本制定的“霸王條款”現(xiàn)狀。
對(duì)于約定由用人單位向勞動(dòng)者承擔(dān)的違約金，《勞動(dòng)合同法》未禁止。
第二十六條 下列勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效：
（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；
（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；
（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。
對(duì)勞動(dòng)合同的無(wú)效或者部分無(wú)效有爭(zhēng)議的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。
【分析】本條規(guī)定了勞動(dòng)合同無(wú)效問(wèn)題，基本同《勞動(dòng)法》第十八條第一款，但增加了“乘人之危”此點(diǎn)再次印證了勞動(dòng)合同與民事合同的血脈淵源，勞動(dòng)合同就是會(huì)自發(fā)失衡或勞動(dòng)者脆弱得必須行政強(qiáng)制力介入保護(hù)的民事合同。
第二十七條 勞動(dòng)合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
【分析】本條規(guī)定了勞動(dòng)合同無(wú)效問(wèn)題，同《勞動(dòng)法》第十八條第二款。
第二十八條 勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。
【分析】本條規(guī)定了勞動(dòng)合同無(wú)效支付報(bào)酬的問(wèn)題，合同無(wú)效但付出勞動(dòng)仍應(yīng)支付報(bào)酬，報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)參照本單位相同或近似崗位的報(bào)酬。
第三章 勞動(dòng)合同的履行和變更
第二十九條 用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。
【分析】本條規(guī)定了勞動(dòng)合同主體履約的原則，即按約全面履行原則。
第三十條 用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國(guó)家規(guī)定，向勞動(dòng)者及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。
用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令，人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
【分析】本條規(guī)定了用人單位支付勞動(dòng)者報(bào)酬問(wèn)題。該條十分重要，明確規(guī)定用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的可以不經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁直接申請(qǐng)法院發(fā)出支付令（具體適用《民事訴訟法》有關(guān)支付令的規(guī)定〉，所謂“當(dāng)?shù)胤ㄔ骸睉?yīng)當(dāng)理解用人單位所在地法院。
第三十一條 用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。
【分析】本條規(guī)定了嚴(yán)格加班限制和加班費(fèi)問(wèn)題。
第三十二條 勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)者對(duì)危害生命安全和身體健康的勞動(dòng)條件，有權(quán)對(duì)用人單位提出批評(píng)、檢舉和控告。
【分析】本條同《勞動(dòng)法》第五十六條第二款。
第三十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。
【分析】用人單位上述的變更不影響勞動(dòng)合同的履行，與普通的民事合同履行相同。
第三十四條 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。
【分析】用人單位合并或者分立的變更由原用人單位的權(quán)義繼承主體承擔(dān)，不影響勞動(dòng)合同的繼續(xù)履行，與普通的民事合同履行相同。
第三十五條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。
【分析】用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致可變更勞動(dòng)合同，變更形式為書面形式，與普通的民事合同履行相同。
第四章 勞動(dòng)合同的解除和終止
第三十六條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。
【分析】約定解除，本條同《勞動(dòng)法》第二十四條。
第三十七條 勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。
【分析】勞動(dòng)者法定提前通知單方解除，本條同《勞動(dòng)法》第三十一條。但應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否為試用期或試用期之后的情況分別提前30日或3日的通知義務(wù)，這也是解除的條件。這樣有利于用人單位應(yīng)對(duì)人事上的緊急空缺。
須注意改變了《勞動(dòng)法》第三十二條規(guī)定的試用期內(nèi)勞動(dòng)者解除合同不用提前通知的做法，保護(hù)了用人單位的利益。
第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：
（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；
（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；
（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；
（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；
（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。
用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。
【分析】勞動(dòng)者法定無(wú)須提前通知的單方解除權(quán)，本條極其重要，在《勞動(dòng)法》第三十二條基礎(chǔ)上增加了部分勞動(dòng)者此類解除權(quán)的幾種情形，如乘人之危簽訂的勞動(dòng)合同，未繳納社會(huì)保險(xiǎn)的（遺憾的是未明確住房公積金是否可以參照），用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的，用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，法律行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。
第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：
（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；
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