[ 陳召利 ]——(2025-1-7) / 已閱11509次
新《公司法》下審計委員會成員應(yīng)當(dāng)由董事會還是股東會選舉產(chǎn)生？——兼評《上市公司章程指引（修訂草案征求意見稿）》
作者：陳召利 江蘇云崖律師事務(wù)所 來源：微信公眾號利眼觀察
【摘要】新《公司法》規(guī)定股東會的職權(quán)包括任免董事、監(jiān)事，董事會的職權(quán)包括任免高級管理人員，但對于本次修訂新增的審計委員會成員的任免事項卻付之闕如，實為一大法律漏洞。公司設(shè)置審計委員會，審計委員會成員究竟應(yīng)當(dāng)由股東會還是董事會選舉產(chǎn)生，不無疑問。通過比較法觀察，并結(jié)合文義解釋，新《公司法》下審計委員會應(yīng)當(dāng)由股東會選舉產(chǎn)生。《上市公司章程指引（修訂草案征求意見稿）》第一百三十三條有關(guān)公司董事會設(shè)置審計委員會的規(guī)定欠妥，期待中國證監(jiān)會在正式稿予以調(diào)整。
【關(guān)鍵字】公司法；審計委員會；股東會；董事會；產(chǎn)生辦法
為了與國際通行做法接軌，2023年12月29日修訂通過的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱新《公司法》）允許公司既可以選擇雙層制治理模式（即同時設(shè)董事會和監(jiān)事會），也可以選擇單層制治理模式（即只設(shè)董事會、不設(shè)監(jiān)事會），這是本次修法的一個重大創(chuàng)新。新《公司法》第六十九條、第一百二十一條分別規(guī)定有限責(zé)任公司、股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。但是，新《公司法》有關(guān)審計委員會的規(guī)定過于簡單、過于原則。令人遺憾的是，市場監(jiān)管總局于2024年12月30日對外發(fā)布的《公司登記管理實施辦法》也沒有對審計委員會的設(shè)置作出具體規(guī)定，相關(guān)配套規(guī)定至今尚未發(fā)布。
新《公司法》規(guī)定股東會的職權(quán)包括任免董事、監(jiān)事，董事會的職權(quán)包括任免高級管理人員，但對于本次修訂新增的審計委員會成員的任免事項卻付之闕如，實為一大法律漏洞。公司設(shè)置審計委員會，審計委員會成員究竟應(yīng)當(dāng)由股東會還是董事會選舉產(chǎn)生，不無疑問。
值得關(guān)注的是，中國證監(jiān)會于2024年12月27日發(fā)布的《上市公司章程指引（修訂草案征求意見稿）》第一百三十三條規(guī)定，“公司董事會設(shè)置審計委員會，行使《公司法》規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)。”基于該規(guī)定，中國證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)采納審計委員會成員應(yīng)當(dāng)由董事會而非股東會選舉產(chǎn)生的觀點，這一規(guī)定是否妥當(dāng)，不無疑問。
有學(xué)者對東亞式單層制的立法例予以考察。在韓國法上，非上市股份公司審計委員會的成員由董事會選任和罷免，上市公司審計委員會成員從股東大會選任的董事中任命，并由股東大會選任和罷免。但是，對于上市公司選舉和解聘審計委員會成員，法律規(guī)定有表決權(quán)限制，即持股３％以上的股東不具有表決權(quán)。在日本法上，監(jiān)查等委員會中的董事選任和解任與其他董事不同，須由股東大會的特別決議通過。
筆者認為，新《公司法》規(guī)定“在董事會中設(shè)置審計委員會”，并不能等同于“董事會設(shè)置審計委員會”。基于文義解釋，“在董事會中設(shè)置審計委員會”的設(shè)置主體是公司（至于公司的意思表示，究竟是依據(jù)股東會決議還是董事會決議，不得而知），而“董事會設(shè)置審計委員會”的設(shè)置主體是董事會，二者的內(nèi)涵完全不同。審計委員會作為監(jiān)事會的替代機構(gòu)，全面承接監(jiān)事會相關(guān)職權(quán)，其成員的任免程序應(yīng)當(dāng)與監(jiān)事的任免程序保持一致，由股東會任免。如果審計委員會成員由董事會任免，將導(dǎo)致被監(jiān)督者掌控監(jiān)督者的人事權(quán)，審計委員會的監(jiān)督職責(zé)恐將難以落實。新《公司法》第一百四十四條第二款規(guī)定，“公司發(fā)行本條第一款第二項規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。”也印證了這一觀點，審計委員會成員的任免，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議。
需要說明的是，審計委員會成員的任免事項，因為其不屬于公司法規(guī)定的需要股東會特別決議的事項，所以經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過即可，但公司章程另有規(guī)定的除外。
綜上，筆者認為，中國證監(jiān)會于2024年12月27日發(fā)布的《上市公司章程指引（修訂草案征求意見稿）》第一百三十三條有關(guān)公司董事會設(shè)置審計委員會的規(guī)定欠妥，期待中國證監(jiān)會在正式稿予以調(diào)整。此外，《上市公司章程指引（修訂草案征求意見稿）》未規(guī)定審計委員會成員和召集人的產(chǎn)生辦法，建議在正式稿中進一步作出具體指引。
附：關(guān)聯(lián)規(guī)定
《中華人民共和國公司法》（2023年修訂）
第六十九條 有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。
第一百二十一條 股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。
審計委員會成員為三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。
審計委員會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會成員的過半數(shù)通過。
審計委員會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。
審計委員會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置其他委員會。
第一百三十七條 上市公司在董事會中設(shè)置審計委員會的，董事會對下列事項作出決議前應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)通過：
（一）聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所;
（二）聘任、解聘財務(wù)負責(zé)人；
（三）披露財務(wù)會計報告；
（四）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。
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