[ 趙黎明 ]——(2005-10-17) / 已閱32083次
（一）、制定專(zhuān)門(mén)的《勞動(dòng)合同法》，并在其中以專(zhuān)章形式規(guī)定涉外勞動(dòng)合同的法律適用。
多年來(lái)我國(guó)《勞動(dòng)法》與《民法通則》、《合同法》之間的關(guān)系未理順，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中常常適用《民法通則》、《合同法》的規(guī)定處理勞動(dòng)合同糾紛。同時(shí)，非常遺憾的是，《勞動(dòng)法》作為一個(gè)基本法律，未設(shè)立涉外勞動(dòng)關(guān)系的法律適用一章。本人認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》應(yīng)當(dāng)是《勞動(dòng)法》必不可少的一部分，而《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》則是《勞動(dòng)合同法》必不可少的章節(jié)。實(shí)踐中涉外勞動(dòng)爭(zhēng)議較為常見(jiàn)且關(guān)系復(fù)雜，故建議在勞動(dòng)合同法中專(zhuān)列一章規(guī)范涉外勞動(dòng)關(guān)系。
至于具體的《勞動(dòng)合同法》以及《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》條文的指定，則應(yīng)承襲我國(guó)傳統(tǒng)原則，并根據(jù)我國(guó)實(shí)際，吸納行之有效的國(guó)際慣例，以適應(yīng)當(dāng)前勞動(dòng)力流動(dòng)加劇的趨勢(shì)。
總之，應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人意思自治原則在解決涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)的重要地位，允許當(dāng)事人在解決糾紛前的任何時(shí)候，選擇適用于合同的法律；如果當(dāng)事人沒(méi)有選擇，或選擇無(wú)效，應(yīng)當(dāng)適用合同中規(guī)定的雇員實(shí)施勞務(wù)所在地國(guó)家的法律。與此同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)對(duì)適用當(dāng)事人選擇的法律做出明確的限制，以保證雇員享有有關(guān)國(guó)家法律中對(duì)勞動(dòng)者的強(qiáng)制性保護(hù)措施。
（二）、通過(guò)司法解釋指導(dǎo)司法實(shí)踐部門(mén)準(zhǔn)確理解我國(guó)《合同法》、《勞動(dòng)法》及其他法律中的相關(guān)規(guī)定
在《勞動(dòng)合同法》以及《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》制定之前，可以考慮通過(guò)司法解釋指導(dǎo)實(shí)踐部門(mén)準(zhǔn)確理解我國(guó)《合同法》、《勞動(dòng)法》及其他法律中的相關(guān)規(guī)定。其實(shí)，早在1985年，全國(guó)人大頒布的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》對(duì)涉外合同糾紛的法律適用問(wèn)題就做出了規(guī)定，1987年最高人民法院做出的《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問(wèn)題的解答》中也明確指出，涉外勞動(dòng)合同糾紛適用當(dāng)事人選擇的法律，當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律時(shí)，法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律，在通常情況下，勞務(wù)合同適用勞務(wù)實(shí)施地的法律。但是，根據(jù)1999年《合同法》第428條以及最高人民法院2000年6月16日頒布的廢止1999年底以前發(fā)布的有關(guān)司法解釋目錄(第三批)，《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》及原依據(jù)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》有關(guān)規(guī)定做出的司法解釋已不再適用。
在無(wú)法立即修改《合同法》以及《勞動(dòng)合同法》、《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》制定之前的情況下，通過(guò)司法解釋指導(dǎo)司法實(shí)踐部門(mén)準(zhǔn)確地適用我國(guó)《合同法》、《勞動(dòng)法》，是目前處理涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)適用法律原則的一條有效途徑。
（三）、考慮制定《國(guó)際私法法典》，以適應(yīng)我國(guó)涉外民事關(guān)系發(fā)展的需要
我國(guó)目前的國(guó)際私法采取了分散立法的方式，國(guó)際私法規(guī)范散見(jiàn)在不同的法律之中，這樣難免出現(xiàn)法律之間的沖突和不協(xié)調(diào)。例如，《合同法》規(guī)定法院可以適用當(dāng)事人選擇的法律處理涉外合同糾紛。但是《勞動(dòng)法》明確規(guī)定其適用于在中國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者之間形成的勞動(dòng)關(guān)系，當(dāng)事人之間締結(jié)的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)符合《勞動(dòng)法》的規(guī)定。非法典式的分散立法方式造成已制定的國(guó)際私法規(guī)定缺乏系統(tǒng)性，存在矛盾和沖突，而且許多國(guó)際私法中的一般問(wèn)題在法律中成為空白。除此之外，一些現(xiàn)行的國(guó)際私法規(guī)則簡(jiǎn)單、抽象，缺乏操作性。
因此，可以考慮制定我國(guó)的《國(guó)際私法法典》，以適應(yīng)我國(guó)涉外民事關(guān)系發(fā)展的需要。
六、結(jié)語(yǔ)
我國(guó)已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織，創(chuàng)造一個(gè)健全的法制環(huán)境是應(yīng)對(duì)加入WTO的挑戰(zhàn)所面臨的重要任務(wù)之一。完善我國(guó)調(diào)整涉外勞動(dòng)合同關(guān)系的立法，是法制的需要，也是穩(wěn)定涉外勞動(dòng)關(guān)系的必要條件，我們的立法者應(yīng)當(dāng)為此加倍努力。
參考文獻(xiàn)
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[2] 《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法（草案送審稿）》，2005年4月
[3] 《中華人民共和國(guó)國(guó)際私法示范法》，法律出版社，2000年8月
[4] 國(guó)際私法論文庫(kù)，華東政法學(xué)院國(guó)際法論壇，2003年4月
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