[ 王瑜 ]——(2005-9-1) / 已閱10232次
雜志社刊登剽竊作品應承擔法律責任
案例
2001年，續××在《科技致富向導》雜志第7期上發表了《母豬產后不食的原因及防治》一文，署名作者為“山東省寧陽縣職教中心實驗實習基地續××”。2002年5月，續××發現內蒙古畜牧業雜志社編輯出版的《當代畜禽養殖業》雜志2002年第5期上刊載了《母豬產后不食的原因及防治》一文，署名作者為“劉××”。該文的內容與續××在《科技致富向導》雜志上發表的《母豬產后不食的原因及防治》一文的內容一致。續××認為內蒙古畜牧業雜志社刊登的《母豬產后不食的原因及防治》一文，侵犯了其著作權，向法院提起訴訟，請求法院判令內蒙古畜牧業雜志社停止侵害，消除影響，賠禮道歉，賠償損失2萬元。一、二審法院判決內蒙古畜牧業雜志社在《當代畜禽養殖業》雜志上刊登向續××致歉的聲明并賠償續××損失5000元，駁回續××的其他訴訟請求。
雜志社要承擔那些責任
雜志社對刊登的侵權作品是否應承擔法律責任，著作權法并未作具體規定。根據《最高法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規定，出版物侵犯他人著作權的，出版者應當根據其過錯、侵權程度及損害后果等承擔民事賠償責任。出版者對其出版行為的授權、稿件來源和署名、所編輯出版物等未盡到合理注意義務的，依據著作權法第四十八條的規定，承擔賠償責任。出版者盡了合理注意義務，著作權人也無證據證明出版者應當知道其出版涉及侵權的，依據民法通則第一百一十七條第一款的規定，出版者承擔停止侵權、返還其侵權所得利潤的民事責任。
根據以上規定可以看出，出版者刊登了侵權作品承擔責任有兩種形式：1、盡了注意義務，2、沒有盡到注意義務，分別承擔不同的責任，下面分述之：
出版者盡到了注意義務，承擔停止侵權，返還侵權所得利潤的民事責任。停止侵權，就是不再侵權，出版的不管是雜志還是圖書，如果還沒有發行出去就不要再發行了，這將對出版社和雜志社將有很大的損失，不過一般情況是，只有已經發行了，被侵權人才能知道其被侵權了，而且是否繼續在發行往往又是很難監控得到，所以停止侵權不會造成出版社、雜志社太大的損失。實際上，這種情況下，一般只要考慮返還侵權所得的利潤，這個利潤是指扣除成本和稅收最后所得的利潤，真正的利潤應該嚴格按照會計原則進行計算，在實際案例中因為不好計算，很可能被簡單化，按銷售價格減去制作成本乘以發行數量簡單計算出利潤。但是在實踐中，出版社發行價格和成本一般當事人是不知道的，而且非常難得到真實的數據，只能讓出版社自己來提供證據，當然不會是很真實的，發行的數量更是被大大縮小。如果按出版者所得利潤來返還，被侵權人的利益實際是得不到保障的。關于利潤在實際案例中法院有兩種判決：第一種是侵權圖書或雜志全部獲得的利潤來返還，另一種是考慮到了侵權作品在圖書或雜志中所占的比例來折算返還的利潤，第二種是合理的。譬如雜志刊登了30篇文章，只有一篇侵權的，該雜志匯編成雜志出版，侵權作品只有三十分之一，其對利潤的貢獻只有三十分之一，當然不能將該雜志獲得的全部利潤返還給這一個侵權人。
出版者沒有盡到注意義務，出版者應當根據其過錯、侵權程度及損害后果等承擔民事賠償責任。沒有盡到注意義務，承擔的是民事賠償責任，民事賠償當然要比返還所得利潤要重。在法院的實際判決中，民事賠償一般是要比返還侵權所得的利潤要重，也要嚴厲得多。本案中刊登一篇侵權文章就判賠償5000元。
如何避免侵權
雜志社的稿件除了有約稿外，其稿件大量來自投稿。雜志編輯一般只能把握稿件的內容是否符合本雜志刊登要求，稿件的質量是否達到刊登的標準，對于稿件是否是作者原創，是否存在侵權問題，恐怕沒有一個編輯人員能夠對現有的信息，哪怕是本人編審范圍內的所有信息都了如指掌，將侵權作品一一發現。發現不了，刊登了侵權作品雜志社是要承擔責任的，那么如何避免侵權發生，又如何減輕侵權責任呢？
我們注意到出版者有沒有盡到注意義務，是區別承擔侵權責任大小的重要依據，盡到了注意義務，承擔的責任就要小一些。那么怎樣才是盡到了注意義務，注意義務有那些呢？法律規定的注意義務包括：出版行為的授權、稿件來源和署名，其實歸結到一點，就是作者所投的稿件是否存在侵權。對于出版社或雜志社的編輯而言，再怎么注意，要想百分百把握稿件沒有侵權是不可能的事情，即使注意了，還是侵權，而且很可能是自己非常認真去檢索稿件有沒有侵權，卻拿不出證據了，還是被認為沒有盡到注意義務，心里冤得很。那么有個辦法可以考慮，就是在刊登前，讓作者自己出一個承諾書，承諾該稿件是不侵權的，這是盡到了注意義務的絕好證據。
還有，如果被以侵權起訴了，一定要積極應訴。如果你以為對方是無理取鬧，采取不理睬的方式，不去應訴，這種行為是大錯特錯的，即便是你有理，有理你要說給法院聽，讓法官知道對方是無理取鬧。象本案中內蒙古畜牧業雜志社，不去應訴當然只有敗訴了。被判決在雜志上刊登致歉的聲明，還要賠償經濟損失。
作者：王瑜（知識產權律師），電話：010-51662214
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