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[ 胡富庭 ]——(2005-5-25) / 已閱60136次

在修訂后的刑法實施以后，適用無過當之防衛，存在一個舉證責任問題。因而無過當之防衛是被害人的一個無罪辯護的理由。無過當之防衛的立法初衷是鼓勵公民勇敢地同犯罪作斗爭，但是也造成了一種危險，這種危險是指可能使不軌之徒易于歪曲利用無限防衛權以遂其殺人目的。 11 為此，對無過當之防衛必須嚴格審查，防止濫用。這里涉及一個舉證責任的問題，值得認真研究。在一般情況下，刑事訴訟中的舉證責任是由公安司法機關承擔的，被告人、犯罪嫌疑人不負證明責任，亦即他們不承擔證明自己無罪的責任。但我們認為，被告人及其辯護人的辯護過程，仍然通行“誰主張、誰證明”的原則。修正后的刑事訴訟法第35條規定：“辯護人的責任是根據事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。”這里證明無罪的材料和意見，就包含證明責任的含義在內，在無過當防衛的情況下，公安司法機關當然要全面收集證據。如果發現無過當之防衛的事實材料的，應當據此認為無罪。但如果公安司法機關只發現證明被告人故意殺人的事實材料，未發現無過當之防衛的事實材料，被告人及其辯護人提出無過當之防衛的辯護事由的，應當承擔相應的證明責任，否則無過當之防衛就不能成立。 12
八、結束語
新刑法的修改，對正當防衛的規定更加準確，具體，完善。無論是正當防衛概念上的修改還是對防衛過當負刑事責任的兩個基本條件的界定，以及增加的無過當防衛的規定，都充分反映了在我國現階段的社會治安狀況條件下，進一步強化防衛制度的必要性。這不僅有利于鼓勵公民積極與犯罪分子作斗爭，有效保護公民的人身安全和合法權益，還有利于震懾犯罪分子，維護社會穩定，有利于形成敢于通犯罪分子作斗爭的 良好社會風氣。


參考書目
1、徐華 新正當防衛制度論 綏化師專學報 第22卷第2期
2、王作富 中國刑法研究 中國人民大學出版社
3、劉守芬主編 《新法學概論》 北京大學出版社2000年3月出版第111頁
4、陳興良主編 《刑法總論》 人民出版社2002年3 月出版第36頁
5、高銘暄 中國刑法學 中國人民大學出版社
6、張明楷 刑法學 法律出版社
7、趙秉志、赫興旺主編：《論刑法總則的改革與發展》，《中國法學》》1997年第2期。
8、高西江主編：《中華人民共和國刑法的修改與試用》，中國檢察出版社1998版，第18頁
9、陳興良主編：《刑法疏議》，中國人民公安大學出版社1997年版，第23頁。
10、趙秉志《新刑法教程》中國人民大學出版社第89頁
11、范忠信：《刑法典應力求垂范久遠——論修訂后的刑法的局限與缺陷》，《法學》1997 年
12、陳興良 論無過當之防衛 法學

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