[ 王瑜 ]——(2004-9-23) / 已閱11013次
應(yīng)訴微軟
據(jù)9月23日出版的《二十一世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》報(bào)道：“微軟反盜版事件升級(jí)，國家版權(quán)局介入調(diào)查�！蔽④涢_始將反盜版大棒子掄向了光盤制作廠商。
一、軟件侵權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任
按目前我國法律的規(guī)定軟件侵權(quán)承擔(dān)的責(zé)任有三種：1、民事責(zé)任，2、行政責(zé)任，3、刑事責(zé)任。
1、民事責(zé)任是：承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失；
2、行政責(zé)任是：責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，罰款，沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；
3、刑事責(zé)任是：坐牢，一般在七年以下，判處罰金，罰金多少并無非常具體的規(guī)定。
盜版軟件一般由大量復(fù)制者（盜版者）、復(fù)制品的生產(chǎn)者、盜版軟件銷售者、最終用戶構(gòu)成一個(gè)鏈索，每個(gè)環(huán)節(jié)都存在侵權(quán)。下面區(qū)分各種環(huán)節(jié)來分析各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
（一）最終用戶
最終用戶侵權(quán)基本上可以概括為不是將正版軟件裝在一臺(tái)機(jī)器上使用。使用盜版的情形非常多，對(duì)于盜版者學(xué)者呼吁要區(qū)分以贏利為目的的單位，和非以贏利為目的的個(gè)人/家庭，呼吁不要將千萬個(gè)個(gè)人和家庭也作為打擊的對(duì)象。爭(zhēng)議歸爭(zhēng)議，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定最終用戶侵權(quán)也是要承擔(dān)責(zé)任的。
最終用戶侵權(quán)不涉及到刑事責(zé)任，行政機(jī)關(guān)也不應(yīng)當(dāng)對(duì)普通的最終用戶進(jìn)行處罰。最終用戶承擔(dān)的責(zé)任形式一般是民事責(zé)任。
（二）盜版者
盜版者將軟件解密后大量復(fù)制，我們?cè)谥嘘P(guān)村的市場(chǎng)甚至可以看到有的盜版盤包裝上竟然明目張膽地印上公司的名稱和地址，生怕別人找不到他們。這些公司就是以盜版為贏利的手段，是重點(diǎn)打擊的對(duì)象，他們承擔(dān)的責(zé)任包含三種方式，而且這三種責(zé)任方式是可以疊加的，也就是說承擔(dān)了刑事責(zé)任，并不免除其民事和行政責(zé)任。
盜版者是否構(gòu)成刑事犯罪也是有衡量標(biāo)準(zhǔn)的，考量的標(biāo)準(zhǔn)一般有兩種：1、違法所得的數(shù)額，一般違法所得的數(shù)額達(dá)到兩萬元以上才構(gòu)成，2、情節(jié)是否嚴(yán)重，一般如果盜版被追究?jī)纱我陨�，或者�?jīng)營(yíng)的數(shù)額個(gè)人在十萬以上，單位在五十萬元以上都被視為情節(jié)嚴(yán)重。
（三）盜版的銷售者
賣盜版軟件的是否承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)該承擔(dān)什么樣的責(zé)任，還需細(xì)說。
在我國，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任的原則一般只有過錯(cuò)原則，即有過錯(cuò)才承擔(dān)責(zé)任。過錯(cuò)原則落實(shí)到現(xiàn)實(shí)生活，給普通民眾一個(gè)評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)的話，可以理解為是不是“明知”。是不是“明知”并不由銷售者隨意辯解的，軟件有一個(gè)合理的價(jià)格，作為銷售商有還有審查銷售的軟件是否合法的義務(wù)。
如果不知道銷售的是盜版的軟件是可以不承擔(dān)責(zé)任的，但是銷售所獲得的贏利是不當(dāng)?shù)美�，�?yīng)當(dāng)交出去。如果明知是盜版軟件還銷售，那么承擔(dān)的責(zé)任和盜版者差不多，也是要坐牢的。
（四）盜版軟件的生產(chǎn)者
盜版生產(chǎn)一般有兩種形式：1、自己用刻錄機(jī)制造，2、在工廠的流水線上壓盤�？啼浀囊�(guī)模小，比較隱蔽，我們說說光盤的生產(chǎn)廠。
國家對(duì)光盤的生產(chǎn)管理是非常嚴(yán)格的，復(fù)制軟件要求寬松一些，不需要出版社的復(fù)制委托書，但必須要求提供權(quán)利證明。光盤廠按國家規(guī)定嚴(yán)格履行審查義務(wù)，正規(guī)做生意，他們是不被要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，但是有的盤廠要攬業(yè)務(wù)，審查就不是那么嚴(yán)格了，他們就要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任了。
光盤廠承擔(dān)的責(zé)任除了民事責(zé)任，還要承擔(dān)行政責(zé)任。刑事責(zé)任的話一般是不要承擔(dān)的。
二、應(yīng)對(duì)微軟大棒
微軟被侵權(quán)的產(chǎn)品主要是操作系統(tǒng)和office系統(tǒng)，這幾乎涉及所有的電腦用戶，使用盜版的比例的確比較高。對(duì)于是否構(gòu)成對(duì)微軟的侵權(quán)我們各個(gè)環(huán)節(jié)都不用去爭(zhēng)辯，這實(shí)在太明顯了。對(duì)于微軟在中國的做法，大家頗有微詞，甚至帶有強(qiáng)烈的情緒，但是我們應(yīng)該承認(rèn)確實(shí)是侵權(quán)了，按中國的法律規(guī)定，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
我們也不是束手就擒，微軟一告立馬賠償了事。要向亞都學(xué)習(xí)，堅(jiān)決應(yīng)訴，在訴訟中爭(zhēng)取一切有利的證據(jù)和有利的形勢(shì)為自己辯解。
從目前來看，微軟打擊的對(duì)象主要是：1、最終用戶，2、盜版軟件的生產(chǎn)廠。最終用戶只打擊比較大的公司，不會(huì)延及普通的個(gè)人和家庭。打擊的方式主要是提起民事訴訟，向行政機(jī)關(guān)舉報(bào)。微軟沒有要求刑事處罰盜版者，也許擔(dān)心在中國會(huì)激起過大的憤怒。
不管怎么打擊，打擊誰，微軟必須首先做到有證據(jù)，1、證明侵權(quán)事實(shí)，這是起訴和舉報(bào)的前提條件；2、證明侵權(quán)數(shù)量，這是賠償數(shù)額的計(jì)算依據(jù)。
舉證并不是件容易的事情，微軟在起訴亞都案件中，興師動(dòng)眾，搬動(dòng)了政府機(jī)構(gòu)，由專業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司和公證機(jī)構(gòu)一同去舉證，結(jié)果卻找錯(cuò)了人。一般的機(jī)構(gòu)或個(gè)人是沒有任何權(quán)限可以去檢查公司電腦是否用的是正版軟件，這些人或單位來檢查，完全可以拒絕不讓進(jìn)門。只有工商局和版權(quán)局可以檢查，版權(quán)局的執(zhí)法力度不夠，甚至也可以不理睬。對(duì)于工商局的野蠻執(zhí)法也要堅(jiān)決抵制。微軟將在舉證上存在巨大的困難，也將耗費(fèi)巨大的成本。
即便是確定了侵權(quán)事實(shí)，對(duì)于賠償數(shù)額，如果高于法律規(guī)定一定不要輕易和解。法律規(guī)定賠償標(biāo)準(zhǔn)有三個(gè)：1、侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的收益，2、被侵權(quán)人因?yàn)榍謾?quán)而遭受的損失，3、法定賠償。裝一個(gè)盜版軟件能有什么收益呢？這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)無法計(jì)算，被侵權(quán)人的損失不過是少賣一個(gè)正版軟件而已，這是很好衡量的，就是市場(chǎng)價(jià)格減去成本。法定賠償一般是在前兩種方法無法計(jì)算前提下才適用，按我國法律規(guī)定一般最為為50萬元。所以對(duì)于最終用戶而言，賠償最多也就是購買正版軟件的價(jià)格而已，對(duì)于光盤生產(chǎn)廠，如果帳目不清，微軟又無法舉證生產(chǎn)數(shù)量的話，那么就按法定賠償計(jì)算好了，最高五十萬。你微軟獅子大開口，對(duì)不起超過法律規(guī)定一律不認(rèn)可。
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