[ 張玉敏 ]——(2000-11-5) / 已閱53755次
代位繼承比較研究
中央政法管理干部學院學報 發表時間：199703
代位繼承是法定繼承中的一項重要制度，各國關于代位繼承的條件和適用范圍規定有很大差異。對一些有代表性國家的代位繼承制度進行比較研究，有助于我們正確認識代位繼承的性質，完善我國的代位繼承制度。
一 制度比較
（一）代位繼承的發生原因
關于代位繼承的發生原因，有三種不同的規定：
1.以被代位人先于被繼承人死亡為代位繼承發生的唯一原因。我國繼承法和法國民法典屬于這種類型〔1〕。
我國除在繼承法中對此作出明確規定之外，最高法院在關于貫徹執行繼承法若干問題的意見中又從反面規定，繼承人喪失繼承權的，其晚輩直系血親不得代位繼承，將代位繼承嚴格限制在被代位人先于被繼承人死亡一種情況。
2.被代位人先于被繼承人死亡和喪失繼承權，都可以引起代位繼承。日本、韓國、 意大利等國和我國臺灣屬于這一類型。
如日本民法第887、891、892條規定，
被繼承人的子女于繼承開始前死亡或依法喪失繼承權或因被廢除而喪失繼承權時，其子女代其位成為繼承人，我國臺灣地區民法第1138、1140條規定，直系卑親屬中有人先于被繼承人死亡或喪失繼承權，由其直系卑親屬代位繼承。
3.被代位人先于被繼承人死亡、喪失繼承權和拋棄繼承權，均發生代位繼承。德國和瑞士等國屬于這種類型。如瑞士民法典第541、572條規定，無繼承資格人的直系卑血親按無繼承資格人先于被繼承人死亡的情況繼承被繼承人的財產，被繼承人未留任何遺囑且繼承人中一人拋棄繼承權時，其應繼份按拋棄繼承人在繼承開始前死亡的情況處理。
（二）被代位人的范圍
被代位人必須是被繼承人的血親繼承人，配偶一方先亡不發生其子女代位繼承的問題，這是各國繼承法的一致原則。至于哪些血親繼承人能夠作為被代位人，各國的規定差別甚大。綜觀各國繼承立法，關于被代位人范圍的規定，大體有四種類型：
1.被代位人限于被繼承人的直系卑親屬。我國繼承法和臺灣地區民法屬于這種類型。這反映了海峽兩岸的中國人在繼承范圍問題上的一致性。但在法條的表述方式上，二者有所不同。我國繼承法規定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡，由其晚輩直系血親代位繼承，將被代位人限于被繼承人的子女。臺灣地區民法則一般地將直系卑親屬列為被代位人，規定第一順序繼承人有于繼承開始前死亡或喪失繼承權者，由其直系卑屬代位繼承其應繼份，而第一順序繼承人為直系卑親屬。
2.被繼承人的直系卑親屬和兄弟姐妹及其直系卑親屬都可以作為被代位人。日本、法國、韓國、加拿大、保加利亞等國民法屬于這種類型。應當指出的是，日本民法在1981年修改之后，對被代位人的范圍作了限制，即旁系血親作被代位人僅限于兄弟姐妹，其直系卑血親不能作被代位人。
3.被代位人的范圍包括直系卑親屬、父母及其直系卑親屬和祖父母及其直系卑親屬。德國和瑞士等國屬于這種類型。屬于這一類型的繼承立法，嚴格貫徹親系繼承原則，繼承順序按親系劃分，每一順序中再按親系劃分為若干順序，順序在前的繼承人先于被繼承人死亡，即由其直系卑親屬代位繼承，只要該親系中有繼承人存在，其應繼份就不會轉歸他系繼承。例如，按瑞士民法典第457至460
條和德國民法典第1924
至1928條規定，第一順序繼承人是死者的直系卑親屬，子女先于被繼承人死亡，由其直系卑親屬代位繼承，以親等近者為先。為直系卑親屬中亦有人死于被繼承人之前，則由先死者的直系卑親屬代位繼承。無直系卑親屬，即由第二順序繼承人即父母及其直系卑親屬繼承，以親系親等為序，即父母中一方先于被繼承人死亡，由其直系卑親屬代位繼承，無直系卑親屬時，由他方及其直系卑親屬繼承。第三順序繼承人是祖父母及其直系卑親屬。這一順序的繼承人同樣要按親系和親等繼承，即首先，將遺產分成二份，父系祖父母和母系祖父母各一份。各系之中祖父和祖母平均繼承。一方死亡，由其直系卑親屬代位繼承，無直系卑親屬的，由生存一方及其直系卑親屬繼承。父系或母系祖父母中一方無人繼承時，全部遺產由有繼承人的一方繼承。親系繼承止于祖父母。
4.被代位人的范圍包括直系卑親屬、兄弟姐妹及其直系卑親屬、祖父母及其直系卑親屬。美國統一繼承法典屬于這種類型。這種類型和第三種類型的區別在于，按照第三種類型的立法，兄弟姐妹不是一個獨立的繼承順序，他們被劃歸父母及其直系卑親屬這一親系之中。如前所述，按照這種立法，父母中一方先于被繼承人死亡，其應繼份由其直系卑親屬代位繼承，而不轉歸生存配偶，只有死亡一方無直系卑親屬時，生存配偶才能獲得對方的應繼份。而按照第四種類型的立法，父母和兄弟姐妹是相互獨立的兩個繼承順序，父母中一方先于被繼承人死亡，應繼份即轉歸生存一方。換言之，只要父母中有一人生存，兄弟姐妹就被排除在繼承順序之外。可見第四種類型的立法對父母中的生存一方較為有利〔2〕，而第三種類型的立法則對兄弟姐妹較為有利。
（三）代位繼承人的范圍
代位繼承人必須是被代位人的直系卑親屬，這是代位繼承的一個原則。在這個問題上，各國的規定是一致的，但也有個別例外，如韓國民法規定，妻子可代亡夫繼承公婆的財產。值得注意的是，代位繼承人必須是被代位人的直系卑親屬，但不一定是被繼承人的直系卑親屬。實際上，在大多數國家，代位繼承人的范圍大大超出了被繼承人直系卑親屬的范圍。例如，承認父母或兄弟姐妹可以作被代位人的立法，代位繼承人的范圍就擴及到侄子女、甥子女及其直系卑親屬：承認祖父母為被代位人的立法，代位繼承人的范圍就擴及到叔、伯、姑、舅、姨及其直系卑親屬。
代位繼承原則上不受代數限制，但基于立法政策上的理由，也可以對其加以限制。如日本民法原來規定，兄弟姐妹的直系卑親屬作為代位繼承人不受代數限制，后來這一規定受到人們的廣泛批評，認為這樣會使那些與被繼承人既無親情又無生活上的依賴扶助關系的人成為繼承人，而這是不公平不合理的。因此，1981年修改后的民法，將代位繼承人限于被繼承人的直系卑親屬和兄弟姐妹的子女。這反映了繼承立法重視親情和生活上的互相扶助關系。對繼承權的影響以至決定作用，也反映了縮小繼承人范圍的立法傾向。
養子女和有扶養關系的繼子女可否作代位繼承人？外國法律中無繼子女法律地位的規定，繼子女如果被繼父或繼母收養，按養子女對待，否則無權利義務關系。對于養子女，多數國家規定可以作為代位繼承人繼承其養父或養母的直系尊親屬的財產。這些國家的理論認為，收養的效力及于養父母的血親。這種主張有利于穩定收養關系。美國等一些國家則認為，收養是收養人和被收養人之間的事，收養合同的效力不及于收養合同以外的其他人。因此，養子女不能代養父或養母之位繼承養父或養母的直系尊親屬或其他血親的財產。我國收養法第22條明確規定：“養子女與養父母的近親屬間的權利義務關系，適用法律關于子女與父母的近親屬關系的規定。”因此，養子女亦可作代位繼承人。喪失和放棄對被代位人的繼承權者，是否可以作為代位繼承人繼承被繼承人的遺產？羅馬法對此采取肯定說。法國民法典第744條仿羅馬法，
明確規定：“任何人如曾放棄繼承被繼承人的遺產，仍得代替被繼承人的地位。”學者有肯定和否定二種主張。史尚寬先生持肯定說。筆者贊成肯定說。因為第一，代位繼承人系基于自己的固有權利直接繼承被繼承人，而不是基于對被代位人的繼承權間接繼承被繼承人（理由容后詳述）；第二，喪失和放棄繼承權僅具有相對的效力，喪失或放棄對被代位人的繼承權，不影響其對被繼承人的繼承權；第三，各國民法對此均無禁止規定。
（四）代位繼承人的應繼份
代位繼承人只能繼承被代位人的應繼份，如果有二個以上的代位繼承人，則應由他們共同繼承，按人數均分被代位人的應繼份。各國繼承立法對此持相同意見。
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