[ 盧慶波律師 ]——(2017-5-2) / 已閱10143次
【原創】新三板掛牌前公司存在社保、公積金繳納不完善情形的應對意見
新三板掛牌疑難問題與應對策略系列
作者：盧慶波高級合伙人律師
單位：廣東廣信君達律師事務所（東莞辦公室）
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一、疑難問題：某有限公司計劃于2016年進行股份改制，然后掛牌新三板。律師團隊在前期盡職調查時發現如下問題：公司提供的員工花名冊及關于社會保險費用繳納情況明細：
截至2016年6月30日，公司及其子公司、分公司員工總人數68人，全部簽訂了勞動合同，公司及子公司為其38名員工繳納了社會保險，公司為13名員工購買了住房公積金。其中30 名員工未繳納社會保險，55 名員工未繳納住房公積金的原因如下：
① 3名員工為退休返聘人員，無需繳納社會保險；
② 20名為試用期人員，公司正在為其繳納社會保險；
③ 3名員工已參加了新型農村合作醫療，員工不愿再繳納社會保險；
④4名員工由于為外地員工，已在戶口所在地參保故未在公司所在地區繳交，公司正在為上述4名員工辦理社會保險繳交手續；
⑤未購買住房公積金的員工中4名為外地員工，3名為退休返聘人員無需購買，其余48名員工繳納住房公積金的意愿不強，且公司為部分員工提供了住宿條件，因此公司未繳納住房公積金。
二、該公司存在部分員工未繳社保和公積金的情況是否影響其掛牌新三板？
（一）這是肯定的，其行為違反了《社會保險法》和《住房公積金管理條例》的規定。
根據《社會保險法》第4條的規定：“中華人民共和國境內的用人單位和個人依法繳納社會保險費……”
根據《社會保險法》第86條的規定：“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關行政部門處欠繳數額一倍以上三倍以下的罰款。”
根據《住房公積金管理條例》第15條的規定：“單位錄用職工的，應當自錄用之日起 30日內到住房公積金管理中心辦理繳存登記……”
根據《住房公積金管理條例》第38條的規定：“違反本條例的規定，單位逾期不繳或者少繳住房公積金的，由住房公積金管理中心責令限期繳存；逾期仍不繳存的，可以申請人民法院強制執行。”
（二）違反《社會保險法》和《住房公積金管理條例》的后果，影響其掛牌的條件。其主要依據有如下：
1、《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》第2. 1條第（三）項規定：“治理機制健全、合法規范經營”。
2、《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第三條第（二）項的規定：“合法合規經營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動，經營行為合法、合規，不存在重大違法違規行為。”
三、應對疑難問題的策略和建議。
（一）及時為員工補繳社保及公積金。這是消除違法行為的最佳方案。但是，如果部分員工仍堅持不愿繳納其個人應繳部分，將如何處理？在討論過程中，有人提出可考慮由不愿繳納的員工親筆寫份聲明來應對。聲明大約內容如下：“本人進入公司時，公司已向告知本人享有的法律規定的社保、公積金方面的權利義務且本人已知悉，本人自愿放棄（社保、公積金）的繳納，放棄繳納社保、公積金而引起的一切法律責任由本人承擔，本人保證以后不以訴訟或其他非訴訟方式就繳納社保、公積金問題向公司提出任何主張；本人承諾以上內容是本人真實自愿，本人有能力承擔本聲明函相應的法律后果”。
這樣的聲明一定是與法律相抵觸的，但現實中的確存在，且普遍存在于新三板掛牌企業。盡管如此，公司須謹慎使用：在員工出具這樣的聲明前，公司必須做好法律宣傳，且最好有工會介入，確保公司不得損害員工的合法權益。
（二）由公司控股股東、實際控制人出具承諾，確保承擔社會保險主管部門、公積金主管部門可能要求補繳和處罰的法律后果，以此來避免因社會保險費用、住房公積金繳存事宜對本次掛牌造成影響。參考樣本：
“若本股份及子公司與員工發生與社會保險費用、住房公積金相關的勞動糾紛或爭議，或者公司所在地的社會保險主管部門、公積金主管部門要求公司或子公司對員工社會保險費用、住房公積金進行補繳，或者公司及子公司因未按照規定繳納員工社會保險費用、住房公積金而被相關行政主管部門或司法機關征收滯納金或處以罰金的，我們承諾將以現金支付的方式無條件補足公司及子公司應繳差額并承擔股份公司及子公司因此受到的全部經濟損失。”
（三）為證明公司不存在重大違法情形，建議由股份公司（及子公司）所在地社保管理部門和公積金管理部門出具證明。
綜上，雖然公司在社保、公積金繳納存在不規范的情形，但是如果做好以上措施，并不構成新三板掛牌的實質障礙。
四、結果：該公司于2017年2月份成功掛牌新三板。
