[ 張學(xué)偉 ]——(2015-10-21) / 已閱13939次
【實務(wù)探討】從一則案例談《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第二十四條之弊端
作者：張學(xué)偉，江蘇金華星律師事務(wù)所律師
【案情簡介】
原告：孔玉屏，女，1981年9月出生。
被告：初進賢，男，1976年12月出生。
初進賢與孔玉屏系夫妻，孔玉屏于2013年10月以初進賢為被告訴至法院，請求判令二人離婚。6歲的婚生女初綻歸孔玉屏撫養(yǎng)，初進賢每月支付撫育費3000元。夫妻共同財產(chǎn)已經(jīng)協(xié)商自行分割完畢。
訴訟期間，初進賢表示同意孔玉屏提出的離婚和子女撫養(yǎng)要求，但同時提出，2012年2月，自己向馬思明借款150萬元，現(xiàn)需歸還所借款項本息共計200萬元，自己因做生意虧本，無力償還借款，該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，孔玉屏應(yīng)對所欠債務(wù)承擔連帶清償責任。
孔玉屏稱，對于初進賢借款一事，自己一無所知。自己每月工資近萬元，剛上小學(xué)一年級的女兒身體健康，家中無特殊開銷。離婚前，初進賢系公司職員，每月亦有固定收入，家庭收支每月均有結(jié)余。因家中雇有保姆，保姆對于其負責購買的家庭日用開銷均詳細記賬。因此，初進賢所謂的借款自己既不知道也未用于家庭生活，故不應(yīng)承擔該筆債務(wù)的清償責任。
【法院裁判情況】
一審法院查明，初進賢向馬思明借款之事，發(fā)生2012年2月20日。初進賢給馬思明寫有借據(jù)，內(nèi)容為：“今借到馬思明人民幣150萬元，借期一年。到期歸還本息200萬元。”一審期間，馬思明到庭作證，提供了借條和將150萬元打入初進賢賬戶的銀行匯款憑證。故可以認定上述借款確系發(fā)生在初進賢與孔玉屏二人婚姻關(guān)系存續(xù)期間。一審法院認為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第二十四條規(guī)定，“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情況的除外。”而初進賢與孔玉屏均未就雙方于婚姻關(guān)系存續(xù)期間實行分別財產(chǎn)制并且在初進賢借款時曾明確告知馬思明之事提出證據(jù)加以證明，故初進賢向馬思明所借150萬元應(yīng)視為初進賢與孔玉屏的夫妻共同債務(wù)。對于案涉借款利息超過同期銀行貸款利率四倍的部分不予保護。遂判決：準許初進賢與孔玉屏離婚，婚生女初綻由孔玉屏撫養(yǎng)，初進賢每月給付撫育費2000元。初進賢向馬思明所借150萬元債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)。
一審判決后，孔玉屏不服，以自己對初進賢所借債務(wù)從不知曉，且該筆借款以及初進賢所謂的做生意的收入從未用于夫妻共同生活，不應(yīng)被認定為夫妻共同債務(wù)，故提起上訴。并補充證據(jù)證明，初進賢借款時，自己已經(jīng)與其分居半年多。
二審法院認為，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定，“離婚時原為夫妻共同生活所負債務(wù)，應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。”本案中初進賢主張自己以個人名義所借債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，但除了該筆債務(wù)發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間外，并未舉證證明所借款項用于夫妻共同生活。孔玉屏已經(jīng)從幾個方面舉證證明自己有關(guān)案涉?zhèn)鶆?wù)不屬于夫妻共同債務(wù)的觀點：第一，初進賢借款時雙方已經(jīng)分居，初進賢從分居至離婚均在外地做生意，并未回家與孔玉屏共同生活。第二，孔玉屏自己的收入足以支付其家庭日常生活，其家庭在與案涉?zhèn)鶆?wù)有關(guān)的特定時期，并無特殊支出。第三，孔玉屏和其家中保姆對于日常購物、支出均有記賬的習(xí)慣，孔玉屏已經(jīng)提交了近三年的家庭賬目以證明初進賢所借款項并未用于夫妻共同生活。因此，應(yīng)認定初進賢所借款項并未用于夫妻共同生活，不屬于夫妻共同債務(wù)。二審法院遂改判認定初進賢所借債務(wù)為其個人債務(wù)。
（說明：本文案例摘自《民事審判指導(dǎo)與參考》2015年第1輯，執(zhí)筆人：最高院民一庭韓玫法官）
【律師觀點】
本案例背景設(shè)定在夫妻離婚訴訟時，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十一條，“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。”按照目前審判實務(wù)中的主流觀點，在離婚訴訟中，對夫妻一方主張以個人名義在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所借債務(wù)為夫妻共同債務(wù)時，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（法釋〔2001〕33號）第二條之規(guī)定，應(yīng)負該筆債務(wù)系用于夫妻或家庭共同生活的舉證責任。如舉證不能，則要承擔該筆債務(wù)不被認定為夫妻共同債務(wù)的不利后果。此時，作為借債一方的舉證責任較重。
與此形成鮮明對比的是，如果是債權(quán)人起訴，要求夫妻雙方承擔連帶償還責任（在采用夫妻婚后財產(chǎn)共同制時，因各自財產(chǎn)并非獨立，故連帶一詞并不準確——筆者注），根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第二十四條之規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外”。即首先推定為夫妻共同債務(wù)，除非非舉債方能舉證證明上述兩種例外情形。
生活中，極少有債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)的情形。其次，根據(jù)《婚姻法》第十九條第三款，“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”而在我國，婚后夫妻財產(chǎn)共同制是常態(tài)，分別所有制是例外。假設(shè)借債一方刻意隱瞞，則夫妻中非舉債一方通常對另一方借債一事毫不知情。即便是采取婚后財產(chǎn)分別所有制，對自己毫不知情的事情，如何能舉證證明第三人知道該約定？因此，對于夫妻中非借債方而言，此種過于嚴苛的舉證責任幾乎是無法完成的。
如此規(guī)定舉證責任的惡果是，虛假債務(wù)滿天飛，夫妻中非舉債方成為無辜受害人，此類案例俯拾即是。
該司法解釋擬定者認為，這樣規(guī)定有助于最大限度保護債權(quán)人的利益，維護交易安全。筆者以為，該司法解釋第二十四條至少存在著下列弊端：
1、根據(jù)《婚姻法》第四十一條規(guī)定，“離婚時原為夫妻共同生活所負債務(wù)，應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。”該規(guī)定的核心是強調(diào)債務(wù)應(yīng)為夫妻共同生活所負，即“共同債務(wù)”與“個人債務(wù)”之區(qū)別的唯一標準是債務(wù)是否用于“夫妻共同生活”。非為夫妻（家庭）生活所負的債務(wù)不能認定為夫妻共同債務(wù)。而最高院該司法解釋第二十四條單純以借貸行為發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，即推定該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，不僅有違《婚姻法》第四十一條的立法原意，且明顯具有不合理性。
2、該司法解釋第二十四條之規(guī)定過于保護債權(quán)人的利益，卻嚴重忽視了對夫妻另一方權(quán)益的保護。看似在債務(wù)性質(zhì)的認定上簡單易操作，實則簡單粗暴，不合法理和情理，與社會現(xiàn)實明顯脫節(jié)，當屬于“拍腦瓜”解釋。
3、無限擴大了家事代理權(quán)的范圍。我國法律雖未對夫妻家事代理做出規(guī)定，但實務(wù)界與理論界對家事代理權(quán)的存在是予以認同的。所謂家事代理權(quán)，按照目前的學(xué)界理論，系指夫妻因日常家庭事務(wù)與第三人為一定法律行為時相互代理的權(quán)利，即夫妻于日常家事處理方面互為代理人，互有代理權(quán)。因此，只要屬家事上的開支，夫妻任何一方都有家事方面的單獨的處理權(quán)。進一步講，也就是說夫妻一方在行使日常家事代理權(quán)時，無論對方對該代理行為知曉與否、追認與否，夫妻雙方均應(yīng)對該行為的法律后果承擔連帶責任。但家事代理并非毫無邊界，應(yīng)限定為“家事”，也即應(yīng)限定于家庭共同生活的范疇。而司法解釋第二十四條之規(guī)定明顯無限擴大了家事代理權(quán)的范圍，導(dǎo)致眾多不合理，甚至違法債務(wù)全被納入婚姻之筐中。
4、舉證責任分配嚴重失衡。按照一般舉證規(guī)則，債權(quán)人應(yīng)負有證明自己主張成立的舉證責任，而該司法解釋第二十四條將過于嚴苛的舉證責任借婚姻之名強加于夫妻中非舉債一方，卻使債權(quán)人的舉證責任幾乎為零。這種舉證責任分配上的嚴重失衡，不知造成多少冤案。
綜上，筆者以為，該司法解釋第二十四條實屬惡法，應(yīng)予以廢止或修改。對夫妻一方“以個人名義所負債務(wù)”中“債務(wù)”，應(yīng)作限縮解釋。即需為夫妻共同生活所負的債務(wù)方可認定為夫妻共同債務(wù)。同時，修改舉證規(guī)則，賦予債權(quán)人合理的舉證責任。
本文所選案例中，二審法院準確把握了“夫妻共同債務(wù)”的特點，其判決值得點贊。但令人擔心的是，倘若將本案背景改為是債權(quán)人起訴夫妻雙方，想必判決結(jié)果當非如此了。由此可知，該司法解釋第二十四條的毒害之大!
