[ 王禮仁 ]——(2015-9-25) / 已閱6847次
是制定一部還是幾部反家庭暴力法？
——準(zhǔn)婚家庭暴力的立法考量
王禮仁
2014年11月國務(wù)院法制辦公室公布的《中華人民共和國反家庭暴力法（征求意見稿）》和2015年8月第十二屆全國人大常委會第十六次會議初次審議后公布的《中華人民共和國反家庭暴力法（草案）》，均沒有將同居等“準(zhǔn)婚姻共同生活體”或“準(zhǔn)婚家庭暴力”納入反家庭暴力法的范圍。而國務(wù)院法制辦公室在公布“征求意見稿”的說明中指出：“至于有戀愛、同居、前配偶等關(guān)系人員之間發(fā)生的暴力行為，與一般社會成員之間發(fā)生的暴力行為沒有實質(zhì)區(qū)別，則由治安管理處罰法、刑法等法律調(diào)整。”
我認(rèn)為，將同居等準(zhǔn)婚家庭暴力排除在反家庭暴力法之外是不妥的。我在《我國家庭暴力內(nèi)涵的立法定位與構(gòu)想——以家庭暴力類型化分析為視角》（載《中華女子學(xué)院學(xué)報》2012年第4期）一文中，曾提出同居等準(zhǔn)婚家庭暴力應(yīng)當(dāng)納入《反家庭暴力法》調(diào)整范圍，許多學(xué)者也持相同主張。為了引起立法重視，我換一種視覺，再補充一些理由。
一、將同居等準(zhǔn)婚家庭暴力納入反家庭暴力法具有必要性
1、同居等共同生活體成員，具有家庭生活的基本形態(tài)和內(nèi)容，與婚姻家庭相比，除了法律性質(zhì)或法律要件不同外，其生活區(qū)域和生活方式并無區(qū)別，具有“準(zhǔn)婚家庭”性質(zhì)。尤其是一些以終身或長期共同生活為目的的同居家庭，實際上就是事實婚姻家庭。準(zhǔn)婚家庭暴力與婚姻家庭暴力有諸多相同之處，即都是發(fā)生在私人生活區(qū)域內(nèi)的暴力，都是以私人生活區(qū)域內(nèi)的成員為侵害對象，都具有隱蔽性、頻發(fā)性、連續(xù)性，以及受害者為弱勢群體等特點。因而，將其納入《反家庭暴力法》調(diào)整范圍，才能有效的保護準(zhǔn)婚家庭成員的合法權(quán)利。
2、將同居等準(zhǔn)婚家庭排除在《反家庭暴力法》調(diào)整范圍外，將會為家庭暴力執(zhí)法帶來諸多困惑。如果《反家庭暴力法》不調(diào)整同居等準(zhǔn)婚家庭暴力，不僅大量準(zhǔn)婚家庭暴力無法得到及時救濟，也為執(zhí)法帶來困難。比如違法婚姻是否適用反家庭暴力法？登記程序瑕疵婚姻如何適用反家庭暴力法？等等。目前有不少結(jié)婚當(dāng)事人未到婚齡，使用他人身份登記結(jié)婚，一旦發(fā)生家庭暴力，一方報警后警察趕到，另一方則說我們的婚姻不合法，是同居關(guān)系，警察管不管？能不能按家庭暴力處置？如果把家庭限定在婚姻家庭，在適用反家庭暴力法時，首先需要審查這個家庭是合法婚姻關(guān)系，還是同居關(guān)系？是私自偽造的結(jié)婚證，還是婚姻登記機關(guān)頒發(fā)的結(jié)婚證？是婚姻登記機關(guān)頒發(fā)的結(jié)婚證，在一方提出異議時，還要審查婚姻是否有效或是否成立？因為婚姻無效或不成立，也就是同居關(guān)系。
3、把同居等準(zhǔn)婚家庭排除在《反家庭暴力法》調(diào)整范圍外，將會帶來社會管理和立法上的困境。目前同居等準(zhǔn)婚家庭群體已經(jīng)非常龐大，而且還有繼續(xù)擴大的趨勢。如果不對準(zhǔn)婚家庭私人生活區(qū)域內(nèi)的暴力進行有效管控，任期泛濫，將會釀成嚴(yán)重的社會問題。而對準(zhǔn)婚家庭暴力進行管控，則又因其畢竟不同于一般社會上的暴力，治安管理處罰法和刑法很難有效地預(yù)防和救濟。這也正是需要制定《反家庭暴力法》的原因。如果不將準(zhǔn)婚家庭暴力納入反家庭暴力法調(diào)整，則涉及到是否另行制定一部反同居等準(zhǔn)婚姻家庭暴力法的問題。否則，只有放任同居等準(zhǔn)婚姻家庭暴力于不管。
那么，對于與婚姻家庭暴力性質(zhì)相同而與社會上的暴力不同的同居等準(zhǔn)婚姻家庭暴力，到底是納入《反家庭暴力法》調(diào)整范圍？還是另行制定一部“反同居等準(zhǔn)婚姻家庭暴力法”？還是放任不管？值得立法者認(rèn)真考量！
二、將同居等非婚家庭暴力納入反家庭暴力法具有可能性
1、《反家庭暴力法》的立法目的就是為了有效地預(yù)防和救濟發(fā)生在家庭這種私人生活區(qū)域內(nèi)的暴力違法行為，準(zhǔn)婚家庭暴力與婚姻家庭暴力均發(fā)生在私人生活區(qū)域。因而，將非婚家庭暴力納入《反家庭暴力法》調(diào)整，則正好與其調(diào)整范圍相吻合，與立法目的相一致。
2、將準(zhǔn)婚家庭暴力納入反家庭暴力法同意調(diào)整，只是為了更有效地保護這類人群的人身權(quán)利，其重心是人權(quán)保護，而不是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系，不存在破壞婚姻家庭問題。
3、對準(zhǔn)婚家庭暴力立法技術(shù)處理 。我國不宜完全照搬外國的立法模式，把同居等“準(zhǔn)婚姻家庭”共同生活體直接界定在“家庭”同一內(nèi)涵中，應(yīng)當(dāng)考慮我國實際情況和傳統(tǒng)文化習(xí)慣，在立法中應(yīng)當(dāng)區(qū)分傳統(tǒng)法律意義上的家庭與準(zhǔn)婚姻家庭共同生活體的界限。對于準(zhǔn)婚姻家庭宜采取“準(zhǔn)用”的立法形式納入反家庭暴力法范圍。即在立法技術(shù)上可以考慮專設(shè)準(zhǔn)用一款。其具體立法模式如下：
第XX條 本法所稱的家庭暴力，是指以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者以暴力相威脅等其他強制手段，危害家庭成員的生命安全、身心健康、人身自由的行為。
對于同居、同性伴侶等準(zhǔn)婚姻共同生活體之間發(fā)生的暴力，除法律另有規(guī)定外，準(zhǔn)用反家庭暴力法的有關(guān)防止和救濟規(guī)定處理。
上述第二款就是專門解決準(zhǔn)婚家庭暴力的規(guī)定。該款中所謂法律另有規(guī)定，是指一般婚姻家庭的暴力可能引起離婚和離婚賠償?shù)让袷路申P(guān)系的規(guī)定，不適用準(zhǔn)婚家庭。但準(zhǔn)婚家庭發(fā)生的暴力，則可準(zhǔn)用反家庭暴力法有關(guān)預(yù)防和救濟規(guī)定處理。
