[ 嚴(yán)峻 ]——(2004-2-17) / 已閱43688次
3 《中國商事法》 王保樹 主編 人民法院出版社 1996年6月第1版 第92頁
4 王泰銓 著 《歐洲事業(yè)法（一）---歐洲公司企業(yè)組織法》 五南圖書出版公司 1997年1月第1版 第80頁
5 張民安 〈公司設(shè)立制度研究〉 摘自〈吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報〉2003年1月第1期
6 英國的Viscount Haldane LC的一句話經(jīng)常被引用來描述公司的:My Lords, a corporation is an abstraction, it has no mind of its own any more than it has a body of its own; its active and directing will must consequently be sought in the person of somebody who for some purpose may be called an agent, but who is really the directing mind and will of the corporation, the very alter ego and centre of the personality of the corporation.--- Stephen·Griffin
second edition PITMAN PUBLISHING page 60
7 〈商法〉 趙萬一 主編 中國人民大學(xué)出版社 2003年2月版 第86頁
8 〈公司法比較研究〉 毛亞敏 著 中國法制出版社 2001年11月 第59頁
9 〈公司法通論〉 周友蘇 著 四川人民出版社 2002年1月第1版 175頁
10不同學(xué)者都持相似觀點(diǎn)。 張國鍵教授認(rèn)為：“放任主義，亦稱自由主義，即公司之設(shè)立，全任當(dāng)事人自由，法律不加干涉，一經(jīng)成立，即享有法律上之人格，毋須經(jīng)過任何手續(xù)之謂也。此種主義之流行，每至于任意濫設(shè)，在歐洲中世紀(jì)自由貿(mào)易時代，頗為盛行，近世各國，則鮮有采之�！�---參見張國鍵 〈商事法論〉 臺北：三民書局印行 1981年版 第130頁
11 王保樹 〈中國商事法〉人民法院出版社 1996年 第187頁
12 同上
13關(guān)于核準(zhǔn)主義的性質(zhì)理論界一直存在兩種觀點(diǎn)，即“許可說”和“認(rèn)可說”，在行政法學(xué)界在許可與認(rèn)可的關(guān)系上還存在較大的爭議。由于這不是本文的研究重點(diǎn)，所以暫不作介紹，有關(guān)爭論參見 〈行政法熱點(diǎn)問題〉劉莘 著 中國方正出版社 2001年版 第152頁
14 同3
15 〈新編商事法論〉張東亮 東海大學(xué)商法業(yè)書（臺灣） 第55頁
16 張子勝〈公司設(shè)立無效初探〉 載〈法學(xué)與實(shí)踐〉 1996年第4期
17美國《示范公司法》第14章第1分章
18中國《公司法》第190條第2款
19美國《示范公司法》第14章第2分章
20如日本商法規(guī)定，對因故意或過失進(jìn)行情況不實(shí)的登記者，不得對抗善意第三人。歐盟成員國基本上奉行公司設(shè)立無效制度，并可以據(jù)此宣布一個違法注冊登記的公司無效。
21第二百零六條：違反本法規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任.
22 參見我國《公司法》第206條規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，并處罰款......；第208條規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)、虛假出資、欺騙債權(quán)人和設(shè)立公眾的，責(zé)令改正，并處罰款。
23 全國人大常委會法制講座第二十講 “現(xiàn)代企業(yè)法律制度” 王保樹
24 Robert Drury， Nullity of Companies， European Laws：A comparative Approach，1990，page 249
25即公司在設(shè)立時其章程對公司的資本總額必須作出明確的規(guī)定，且該資本總額須由股東全部認(rèn)足公司始得成立。法定資本制為德國、法國首創(chuàng)，并被許多大陸法系國家所采納，我國的公司資本制也采用該種形式。
26即公司資本總額亦記載于章程，但可有條件的分期繳付，對高于最低資本額的部分或新增部分可授權(quán)董事會發(fā)行。折衷資本制目前為德、法、日等國所采用，該種資本制由于規(guī)定了出資期限因此對股東的不利之處仍然是存在的，只是程度輕于法定資本制而已。
27即公司在設(shè)立時資本總額雖然也應(yīng)記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)足，只需認(rèn)繳其中一部分公司就可成立，未繳足部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集。授權(quán)資本制為英美法系國家所創(chuàng)立并沿用至今。
28 另外，英美法系國家也通過在公司設(shè)立登記時的“拒絕登記”來完善其設(shè)立制度，使公司的設(shè)立避免瑕疵。 Prior to the issue of a registration certificate the Registrar of Companies must be satisfied that the requirements of the statutory registration procedure have been complied with.……It should be noted that a Trade Union cannot be registered as a company under s10(3) of the Trade Union and Labour Relations(Consolidation)Act 1992. ……The decision of the Registrar to refuse to register a company is, however, subject to judicial review and the Registrar's decision may be reversed.(了解更多案例參見Stephen·Griffin second edition PITMAN PUBLISHING page38 to 39
29 例如：《意大利民法典》第2332條規(guī)定公司設(shè)立無效的原因中第（八）款為：欠缺必要數(shù)目的設(shè)立股東。---參見：費(fèi)安鈴等譯《意大利民法典》 中國政法大學(xué)出版社 1997年6月版 第577頁
歐共體第一號公司法指令第十一條規(guī)定公司設(shè)立無效之情形第（6）款：“違反管轄該公司的成員國法律的規(guī)定，公司發(fā)起人低于兩人。”---參見：劉俊海譯 《歐盟公司法指令全譯》 法律出版社 2000年5月版 第12頁
30 德國《有限公司法》第75條規(guī)定：公司合同不包含關(guān)于股本數(shù)額或關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定，或公司合同關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定為無效的，任何一名股東、任何一名董事、有選任見監(jiān)事會時，任何一名監(jiān)事會的成員，均可以以訴之途徑申請宣告公司為無效。
31 歐盟（前稱歐共體）曾于1968年3月9日發(fā)布第一號公司法指令第十一條指出：公司設(shè)立無效的原因有：（1）公司的目的范圍范圍了法律，或者有悖于公共政策。......參見：劉俊海譯 《歐盟公司法指令全譯》 法律出版社 2000年5月版 第12頁
32 例如德國、意大利、歐盟、韓國等，具體參見：卞耀武主編 《當(dāng)代外國公司法》 法律出版社 1995年4月版 第227頁 費(fèi)安鈴等譯《意大利民法典》 中國政法大學(xué)出版社 1997年6月版 第577頁 劉俊海譯 《歐盟公司法指令全譯》 法律出版社 2000年5月版 第12頁 吳日煥譯《韓國公司法》 中國政法大學(xué)出版社 2000年1月版 第202頁
33 隨著社會的發(fā)展，青少年成熟越來越早，有少數(shù)限制民事行為人在開辦公司方面有獨(dú)特的天賦，因此，筆者認(rèn)為應(yīng)該將公司發(fā)起人中的無行為能力人或限制行為能力人的設(shè)立公司的行為作擴(kuò)寬的解釋，換言之，就是對設(shè)立公司無效的情形不宜作過寬的解釋，以避免與現(xiàn)在以及將來的真實(shí)發(fā)生情況向沖突，使其更加適應(yīng)社會的發(fā)展。
34吳日煥譯《韓國公司法》 中國政法大學(xué)出版社 2000年1月版 第202頁
35 應(yīng)資料暫缺，本應(yīng)有10項事項，現(xiàn)只收集到8項 轉(zhuǎn)引自 王書江等譯〈日本商法典〉 中國法制出版社 2000年3月版 第32頁
36 （日）末永敏和 著 金洪玉 譯 〈現(xiàn)代日本公司法〉人民法院出版社2000年9月版 第40頁
37 同28
38 （日）末永敏和 著 金洪玉 譯 〈現(xiàn)代日本公司法〉人民法院出版社2000年9月版 第58頁
39黃川口 著《公司法論》增訂本， 呂灣南榮文具印刷行版 第95頁
40 見德國《股份公司法》第275條第2款：如果可以根據(jù)第276條的規(guī)定對缺陷加以彌補(bǔ)，那么只有當(dāng)起訴權(quán)利人要求公司消除缺陷，而公司在3個月內(nèi)未滿足此要求時，才能提起訴訟。
第276條：對缺陷的彌補(bǔ) 有關(guān)企業(yè)經(jīng)營對象方面的規(guī)定的缺陷，可以在遵守法律和章程的有關(guān)規(guī)定的情況下，通過修改章程予以彌補(bǔ)。
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