[ 肖剛 ]——(2013-10-29) / 已閱51531次
（三）根據(jù)與勞務(wù)關(guān)系鑒別需要而確立“從屬性”程度標(biāo)準(zhǔn)
對于“從屬性’的程度性標(biāo)準(zhǔn)，可以參照美國勞工部工資工時(shí)處采用了“經(jīng)濟(jì)限時(shí)”測試中的時(shí)間與酬勞結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)，即“接受雇傭的時(shí)間是否很短，是按一件具體的工作獲得酬勞還是按時(shí)、按周、按年獲得酬勞。”具體可規(guī)定為：1.工作時(shí)間的長短，根據(jù)司法實(shí)踐，偶爾的，短時(shí)間的一般為勞務(wù)關(guān)系，長時(shí)間的，固定有規(guī)律的，一般是勞動(dòng)關(guān)系；2.酬勞結(jié)算方式，是工作結(jié)束時(shí)或者分幾次結(jié)算的，一般是勞務(wù)關(guān)系，是按照周、月等固定時(shí)間支付的，一般是勞動(dòng)關(guān)系。
結(jié)語
勞動(dòng)關(guān)系的運(yùn)行必須規(guī)范，但首要的是必須界定勞動(dòng)關(guān)系是否構(gòu)成，要準(zhǔn)確界定勞動(dòng)關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)筑完善的“從屬性”標(biāo)準(zhǔn)體系。而我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定存在明顯的不足，司法實(shí)踐中層出不窮的用人單位規(guī)避勞動(dòng)關(guān)系方式就凸顯了這一點(diǎn)的迫切性。對此，在總結(jié)、摸索、借鑒基礎(chǔ)上完善勞動(dòng)關(guān)系“從屬性”的規(guī)定也就是我們必不可少的途徑，本文中，筆者就對此進(jìn)行了簡單的嘗試，以期獲得更為深入的思考。
【注釋】
[1]本文主要使用“勞動(dòng)關(guān)系”的用語，這是基于我國學(xué)界及實(shí)踐中約定俗成，但在本文中，有些地方也使用“雇傭關(guān)系”的稱謂，對此，雖然在現(xiàn)行法律規(guī)定及純學(xué)術(shù)角度來說，“雇傭關(guān)系”與“勞動(dòng)關(guān)系”是具有一定差別，但基于理論研究，大量的相關(guān)文獻(xiàn)多使用“雇傭關(guān)系”的稱謂，這一定程度反映了國際上的相關(guān)認(rèn)識(shí)，但本文就此不展開討論，文中主要使用“勞動(dòng)關(guān)系”稱謂，在涉及到引用時(shí)，偶爾使用“雇傭關(guān)系”的稱謂。
[2]常凱著：《關(guān)于<勞動(dòng)合同法>立法的幾個(gè)基本問題》，載《當(dāng)代法學(xué)》2006年第06期，第33頁。
[3]《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。同時(shí)該法第五十七條至六十七條還規(guī)定了勞務(wù)派遣，確立了勞務(wù)派遣單位、用工單位及勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條也確定了勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生于勞動(dòng)者與用人單位之間。
[4]楊德敏著：《勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系》，載《河北法學(xué)》2005年第07期，第141頁。
[5]常凱著：《關(guān)于<勞動(dòng)合同法>立法的幾個(gè)基本問題》，載《當(dāng)代法學(xué)》2006年第06期，第32頁。
[6]黃越欽著:《勞動(dòng)法新論》,中國政法大學(xué)出版社2003年版,第94頁。
[7]黃程貫著:《勞動(dòng)法》(修訂再版),臺(tái)灣空中大學(xué)1997年印行版,第63頁。
[8]黃越欽著：《勞動(dòng)法新論》,中國政法大學(xué)出版社2003年版,第95頁。
[9]黃越欽著：《勞動(dòng)法新論》,中國政法大學(xué)出版社 2003 年版,第95頁。
[10]許建宇著：《“用工”法律問題初探》，載《北方法學(xué)》2009年第3期，第105頁。
[11]許建宇著：《“用工”法律問題初探》，載《北方法學(xué)》2009年第3期，第105頁。
[12]見黃越欽: 《勞動(dòng)法新論》,中國政法大學(xué)出版社2003年版,第94-96頁。
[13]李凌云著：《英國法院如何認(rèn)定雇傭合同》，載《勞動(dòng)保障通訊》2002年第08期，第41-42頁。
[14]王全興著：《勞動(dòng)法》，法律出版社2008年版，第30頁。
[15]王全興著：《勞動(dòng)法》，法律出版社2008年版，第31頁。
[16]石美遐主編：《勞動(dòng)關(guān)系國際比較》，中國勞動(dòng)社會(huì)保障出版社2010年版，第156頁。
[17]石美遐主編：《勞動(dòng)關(guān)系國際比較》，中國勞動(dòng)社會(huì)保障出版社2010年版，第8頁。
[18]王全興著：《勞動(dòng)法》，法律出版社2008年版，
（作者單位：廣西柳州市柳南區(qū)人民法院）
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