[ 余秀才 ]——(2012-8-27) / 已閱7776次
論公司出售的誤區(qū)
作者：余秀才[1]
摘要：
若股東會(huì)可決議出售全部公司資產(chǎn)，相當(dāng)于股東可隨時(shí)任意瓜分公司資產(chǎn)，屬抽回投資之違法行為。若公司以100萬(wàn)的價(jià)格出售自己，則意味著無(wú)人接收價(jià)款，故公司不能出售自己。若公司可在對(duì)外簽訂的合同中作廢其股東股權(quán)，相當(dāng)于公司可任意沒(méi)收股東股份用于出賣，將無(wú)人敢投資。這些都是公司出售的誤區(qū)。
關(guān)鍵詞：
公司出售自己、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東權(quán)
引言：
近日筆者遇到一個(gè)案例：甲公司系由國(guó)有企業(yè)于2000年改制而來(lái)，該公司的全體80余名職工均為其股東（當(dāng)時(shí)的公司法規(guī)定有限公司的股東人數(shù)為2至50人，故有80余股東涉嫌違法，但仍登記成立了），合計(jì)持股達(dá)60%，其余股權(quán)為集體股，由公司自身持有。因經(jīng)營(yíng)困難，全體股東2003年1月召開股東會(huì)，形成如下股東會(huì)決議：……有條件的出售企業(yè)，選舉呂某等六人為簽約談判代表……后甲公司與乙公司簽訂《企業(yè)出售合同》，約定：自合同生效之日起甲公司全部資產(chǎn)歸乙公司所有；甲公司所有股東所持股份全部作廢；乙公司負(fù)責(zé)對(duì)甲公司職工全員安置就業(yè)，并保證職工老有所養(yǎng)、病有所醫(yī)，退休后能領(lǐng)到退休工資。乙公司取得甲公司資產(chǎn)后，與另外兩公司共同投資設(shè)立了丙公司，原甲公司全體職工均被安置在丙公司就業(yè)。后部分職工因履行該合同與丙公司發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院要求解決。該案中關(guān)于《企業(yè)出售合同》的若干問(wèn)題引發(fā)了筆者的思考，也就引出了本文。
誤區(qū)一：公司能否被出售？
所謂公司是指“依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人”[2]。民間有不少人認(rèn)為公司是誰(shuí)開辦的，那公司就是誰(shuí)的，公司被視為是某個(gè)人或某幾個(gè)人的私有財(cái)產(chǎn)，故公司的出售即轉(zhuǎn)給別人經(jīng)營(yíng)。這其實(shí)是一個(gè)誤區(qū)。
首先，只有財(cái)產(chǎn)才有可能被轉(zhuǎn)讓。盡管現(xiàn)實(shí)生活中也存在婦女、兒童被買賣的事實(shí)，人類歷史上也曾出現(xiàn)過(guò)奴隸、戰(zhàn)俘被買賣的事實(shí)，似乎“人”亦可成為交易的標(biāo)的物。但在當(dāng)今社會(huì)，這種轉(zhuǎn)讓、交易無(wú)疑是非法的，因?yàn)槿吮旧聿皇秦?cái)產(chǎn)，是民事主體，不可能被轉(zhuǎn)讓。公司是某個(gè)人或某幾個(gè)開辦的不假，但公司是否就是這些人的財(cái)產(chǎn)呢？答案無(wú)疑是否定的，公司法第二條開宗明義地規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。”民法通則第三十六條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。”因此，可以毫無(wú)疑問(wèn)地確定，公司不是財(cái)產(chǎn)，公司擁有財(cái)產(chǎn)，就如同我們個(gè)人擁有財(cái)產(chǎn)一樣，并且公司的存在以擁有一定的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)和前提，故不能將公司理解為財(cái)產(chǎn)，公司應(yīng)是獨(dú)立的民事主體，是法律擬制的“人”。
其次，公司的財(cái)產(chǎn)其產(chǎn)權(quán)歸屬于誰(shuí)。公司法第三條規(guī)定“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。可見，公司由股東投資設(shè)立，自股東投資完成時(shí)起，股東即喪失財(cái)產(chǎn)權(quán)，同時(shí)取得股東權(quán)，依公司第四條之規(guī)定，股東權(quán)即享有“資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者”等權(quán)利。而公司的財(cái)產(chǎn)當(dāng)然屬于公司。
綜上，公司不可被買賣，上述所謂的“將公司轉(zhuǎn)給了別人”，實(shí)質(zhì)為將其所持有的公司股份予以轉(zhuǎn)讓。
誤區(qū)二：公司能否出售自己？
毫無(wú)疑問(wèn)，公司可以對(duì)外進(jìn)行交易，因?yàn)楣臼且誀I(yíng)利為目的的企業(yè)法人，必然存在市場(chǎng)交易，這也是公司得以存在和發(fā)展的前提，例如公司可以購(gòu)入原材料，售出成品、半成品。但這是否就意味著公司可將自己整體打包出售呢？
既然公司可出售財(cái)產(chǎn)，那似乎公司就可將自己的財(cái)產(chǎn)全部出售，甚至包括經(jīng)營(yíng)許可證照、專利權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，現(xiàn)實(shí)中也確實(shí)存在一個(gè)公司被另一公司收購(gòu)的情形。筆者認(rèn)為，公司購(gòu)買原材料，必然要支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)，出售成品等貨物必然要收回一定的對(duì)價(jià)，用馬克思主義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)看，這叫等價(jià)值交換。但如公司將自身整體打包出售，則意味著：1、公司自己都被出售了，那其主體資格也應(yīng)相應(yīng)消失，且公司因喪失其資產(chǎn)而不再具備法人的基本條件，從而喪失其民事主體資格；2、既然是公司出售自己，那其必為合同一方當(dāng)事人，而其自身已不再是民事主體，那交易的對(duì)價(jià)將無(wú)人接收，或許有人會(huì)說(shuō)由股東來(lái)接收，筆者認(rèn)為，如由股東接收，則轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)不再是公司，而是股東所持股份。
綜上，筆者認(rèn)為，公司不可能在對(duì)外簽訂的合同中自己簽約蓋章出售自己。
誤區(qū)三：公司全體股東能否決議出售公司？
毫無(wú)疑問(wèn)，除公司法第一百四十二條[3]規(guī)定的情形外，公司股東均可轉(zhuǎn)讓其股份，但這并不等于股東可決議出售公司。理由：出售公司，則意味著公司主體資格消滅，公司不復(fù)存在；但股份轉(zhuǎn)讓，則只是變更公司股東，公司仍將存續(xù)。根據(jù)前述得出的結(jié)論，公司不能被出售，那股東決議出售公司當(dāng)然亦不合法。
相反，若公司股東可決議出售公司，那意味著公司隨時(shí)有可能被股東出售而消滅，致公司債權(quán)人無(wú)安全感，擾亂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。
誤區(qū)四：公司能否持有自身股份（股權(quán)）？
公司可持有其他公司的股份（股權(quán)，下同），但能否持有自己的股份呢？論述前，先看個(gè)法條：
我國(guó)公司第一百四十三條規(guī)定：公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）減少公司注冊(cè)資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
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