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  • 不必嚴(yán)格區(qū)分法條競(jìng)合與想象競(jìng)合

    [ 陳洪兵 ]——(2012-4-9) / 已閱34546次

    {47}陳興良:《判例刑法學(xué)(上卷)》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2009年版,第510頁(yè)。
    {48}前注{17},張明楷文。
    {49}黃京平、陳毅堅(jiān):“法條競(jìng)合犯的類型及其法律適用”,《中國(guó)刑事法雜志》2007年第4期。
    {50}參見《刑法》第149條第2款規(guī)定:“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,同時(shí)又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”
    {51}阮齊林:“對(duì)未溢出特別法的行為排斥‘重法優(yōu)先’規(guī)則—從一起盜伐林木案的法律適用說起”,載《檢察日?qǐng)?bào)》2011年2月17日。
    {52}參見前注{17},張明楷文。
    {53}參見前注{47},陳興良書,第510頁(yè)。
    {54}參見前注{40},張明楷書,第756頁(yè);周光權(quán):《刑法各論》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2008年版,第355頁(yè)。
    {55}參見陳興良:《刑法學(xué)》,復(fù)旦大學(xué)出版社2009年版,第597頁(yè)。
    {56}醫(yī)療事故罪的法定最高刑僅為三年有期徒刑,過失致人死亡罪的法定最高刑為七年有期徒刑。按照通說對(duì)過失致人死亡罪條文中“本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定”的理解,就必然得出,外科手術(shù)醫(yī)生因?yàn)閯?dòng)手術(shù)時(shí)接聽手機(jī)一不小心使得手機(jī)掉人病人已打開的腹腔中,致使病人因細(xì)菌嚴(yán)重感染而死亡的重大過失事件,也只能以醫(yī)療事故罪最重判處三年的刑罰。
    {57}前注{33},黃榮堅(jiān)書,第587頁(yè)。
    {58}參見張明楷:“盜伐林木罪與盜竊罪的關(guān)系”,《人民檢察》2009年第3期;前注{17},張明楷文。相反觀點(diǎn)認(rèn)為,盜伐林木無論財(cái)產(chǎn)價(jià)值多么巨大,也只能以盜伐林木罪判處十五年有期徒刑。參見前注{51},阮齊林文。
    {59}前注{1},周光權(quán)文。
    {60}以上參見陳洪兵:“刑法分則中‘本法另有規(guī)定的依照規(guī)定’的另一種理解”,《法學(xué)論壇》2010年第5期;陳洪兵:“刑法分則中‘本法另有規(guī)定的依照規(guī)定’的另一種理解”,《人大復(fù)印報(bào)刊資料(刑事法學(xué))》2011年第1期。
    {61}參見前注{20},[韓]金日秀、徐輔鶴書,第661頁(yè)以下;前注{1},周光權(quán)文;等等。
    {62} Vgl. Hans-heinrich Jescheck/Thomas Weigend, Strafrecht Allgemeiner Teil, 5. Aufl.,Duncker Humblot1996, S.738.
    {63}前注{33},黃榮堅(jiān)書,第600頁(yè)。
    {64}周建軍:“法條競(jìng)合犯抑或想象競(jìng)合犯—法條競(jìng)合犯與想象競(jìng)合犯的界限之爭(zhēng)”,載陳興良主編:《刑事法評(píng)論》(第22卷),北京大學(xué)出版社2008年版,第477頁(yè)。
    {65}高銘暄主編:《刑法專論》,高等教育出版社2006年版,第384頁(yè)。另參見王作富主編:《刑法》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2009年版,第170頁(yè);曲新久:《刑法學(xué)》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2009年版,第165頁(yè);黃京平:《刑法學(xué)》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2011年版,第126頁(yè);等等。
    {66}前注{49},黃京平、陳毅堅(jiān)文。
    {67}參見[日]只木誠(chéng):《罪數(shù)論の研究》,成文堂2004年版,第23頁(yè)。
    {68}參見前注{39},[日]山口厚書,第366、 379頁(yè);前注{33},黃榮堅(jiān)書,第603頁(yè);前注{17},張明楷文;前注{24},呂英杰文,第484頁(yè);等等。
    {69}參見前注{17},張明楷文。
    {70}參見前注{24},呂英杰文,第483頁(yè)。
    {71}前注{7},黃榮堅(jiān)書,第208頁(yè)。
    {72} Hans-heinrich Jescheck/Thomas Weigend, Strafrecht Allgemeiner Ted, 5. Aufl.,Duncker Humblot 1996,S.732.
    {73}參見前注{11},柯耀程書,第91頁(yè)以下。
    {74}陳興良:“形式解釋論的再宣示”,《中國(guó)法學(xué)》2010年第4期。
    {75}前注{1},周光權(quán)文。
    {76}前注{51},阮齊林文。
    {77}前注{16},車浩文。
    {78}前注{17},張明楷文。
    {79}前注{1},周光權(quán)文。
    {80}前注{17},張明楷文。
    {81}參見[日]山中敬一:《刑法總論》(第2版),成文堂2008年版,第982頁(yè);{日}淺田和茂:《刑法總論》(補(bǔ)正版),成文堂2007年版,第474頁(yè);等等。
    {82}參見林鈺雄:《新刑法總則》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2009年版,第450頁(yè);陳子平:《刑法總論》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2009年版,第453頁(yè);等等。
    {83}前注{17},張明楷文。
    {84}前注{1},周光權(quán)文。
    {85}前注{40},張明楷書,第861頁(yè)。
    {86}前注{74},陳興良文。
    {87}前注{51},阮齊林文。
    {88}前注{46},于志剛文。
    {89}前注{31},趙秉志、肖中華文。
    {90}前注{51},阮齊林文。
    {91}[德]魯?shù)婪颉ゑT、耶林:《法學(xué)是一門科學(xué)嗎?》,李君韜譯,法律出版社2010年版,第81頁(yè)。
    {92}前注{16},車浩文。
    {93}前注{1},周光權(quán)文。
    {94}參見前注{51},阮齊林文。
    {95}前注{31},蔡鶴文。
    {96}參見[德]Claus Roxin:《德國(guó)刑事訴訟法》,吳麗琪譯,三民書局(臺(tái)灣)1998年版,第145頁(yè)。 {97}劉士心:“法規(guī)競(jìng)合犯‘重法優(yōu)于輕法原則’之否定論”,載《南開大學(xué)法政學(xué)院學(xué)術(shù)論叢(上)》2002年卷,第178~179頁(yè)。

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