[ 羅朝棟 ]——(2003-7-26) / 已閱12157次
論訴后保全
訴后保全又稱訴訟后保全，是指人民法院從宣判或調(diào)解文書送達(dá)時(shí)起至當(dāng)事人申請執(zhí)行立案之前，對于可能因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使將來生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的情況，根據(jù)另一當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)作出裁定，對一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者訴訟標(biāo)的物采取強(qiáng)制措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。訴后保全是相對于訴前保全和訴訟保全而言的一項(xiàng)法律制度，目前民訴法尚未對其作出明確規(guī)定。
一、建立訴后保全制度的必要性
（一）、民事財(cái)產(chǎn)保全制度理論上存在缺陷。當(dāng)前，理論界對訴訟保全期間的界定，有不同的理解。有的認(rèn)為，訴訟保全期間是從立案之日起到裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)之日止；有的認(rèn)為，從立案之日起到判決之日止。但多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，訴訟保全期間應(yīng)當(dāng)是至作出判決之前。但持該種觀點(diǎn)的人，卻將宣判之時(shí)至裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)之日止這一訴訟區(qū)間排除在訴訟保全范圍之外。由此，不難看出訴訟保全沒有涵蓋案件訴訟過程。所謂的訴訟保全也只能是判前保全或調(diào)前保全。那么，對于雙方調(diào)解達(dá)成協(xié)議有待履行期間，另一方當(dāng)事人不服上訴期間，判決生效有待履行期間等，是否可以采取訴訟保全措施就無法解釋。筆者認(rèn)為，不論訴訟保全期間界定到哪個(gè)階段為止，只要當(dāng)事人向法院申請保全，即便法律沒有明確規(guī)定，法院也應(yīng)當(dāng)采取保全措施。因此，民事財(cái)產(chǎn)保全制度亟待于規(guī)范。
（二）、法律規(guī)定存在空白。民訴法第九十二條關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的規(guī)定，對訴前保全和訴訟保全作了具體規(guī)定，但對結(jié)案后保全沒有規(guī)定，造成一旦當(dāng)事人在結(jié)案后提出財(cái)產(chǎn)保全申請，人民法院無所適從。
（三）、是解決審判實(shí)踐中出現(xiàn)結(jié)案后當(dāng)事人提出財(cái)產(chǎn)保全申請的情況的需要。據(jù)筆者了解，案件宣判或調(diào)解達(dá)成協(xié)議之后，由于一方當(dāng)事人惡意毀損、變賣、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，或揮霍、抽逃資金，或?qū)?dòng)產(chǎn)攜帶出境等情形，另一方當(dāng)事人則會(huì)向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請，以保護(hù)其合法權(quán)益，此情形不時(shí)有發(fā)生。
二、建立訴后保全制度的法律依據(jù)
《民事訴訟法》第九十二條對財(cái)產(chǎn)保全作了明確規(guī)定。即人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。筆者理解該規(guī)定并非針對訴前保全和訴訟保全而言，案件判決后或調(diào)解文書生效后當(dāng)事人向法院申請保全，也屬于該法條調(diào)整之列，法院應(yīng)當(dāng)采取保護(hù)措施。雖然目前《民事訴訟法》對訴后保全沒有具體規(guī)定，但可以參照訴訟保全和訴前保全做法來執(zhí)行。并以此為借鑒，不斷完善訴后保全機(jī)制，對判后民事財(cái)產(chǎn)保全積極進(jìn)行補(bǔ)救，確保當(dāng)事人合法權(quán)益得到兌現(xiàn)。因此，目前可以依據(jù)《民事訴訟法》第九十二條規(guī)定采取訴后保全措施，這是對當(dāng)事人訴訟權(quán)利充分保護(hù)的一種補(bǔ)救措施，是完全符合財(cái)產(chǎn)保全制度的基本精神。
三、訴后保全的界定
訴后保全與訴前保全極為相似，界定訴后保全的關(guān)鍵在于保全期間的認(rèn)定。筆者認(rèn)為，訴后保全有四個(gè)不同期間。1、宣判之日起至裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)時(shí)止的期間。這一期間對當(dāng)事人訟爭標(biāo)的已有處理結(jié)論，只是有待于發(fā)生法律強(qiáng)制效力。2、一審裁判文書送達(dá)之日起至裁判文書生效之日止這一期間。它是判決待定期間，時(shí)間長短視當(dāng)事人是否上訴而定，最長不超過15天，即上訴期限。這里會(huì)發(fā)生兩種情形，第一種是當(dāng)事提起上訴之前，向法院申請?jiān)V后保全的，應(yīng)為一審訴后保全期間。第二種是當(dāng)事人提出上訴之后，向法院申請?jiān)V后保全的，應(yīng)劃入二審的訴訟保全或二審的訴前保全期間。同時(shí)要注意一審調(diào)解結(jié)案是不存在上述情形的。總之，這一期間也是判決待定期間，可能會(huì)因當(dāng)事人上訴處理結(jié)論發(fā)生變更。3、法律文書生效后至文書確定履行期限之前期間。這一期間判決內(nèi)容雖已確定，義務(wù)人必須按此履行，但義務(wù)人履行期限還未屆滿，裁判文書還未發(fā)生強(qiáng)制效力。4、履行期限屆滿后至申請執(zhí)行立案前。判決內(nèi)容完全確定，也發(fā)生強(qiáng)制履行效力，債權(quán)人可以申請要求義務(wù)人履行義務(wù)，即具備了執(zhí)行立案條件，這種情形當(dāng)事人可以申請保全。由此，訴后保全與訴前、訴訟保全有以下區(qū)別：第一，適用訴訟階段不同，前者是發(fā)生在宣判之后或調(diào)解達(dá)成協(xié)議之后至申請執(zhí)行立案之前，后二者是在立案前或法院受理案件開始至作出判決之前。第二，保全范圍、對象不同，前者是根據(jù)判決內(nèi)容進(jìn)行保全的，后二者則是根據(jù)當(dāng)事人的請求范圍或本案有關(guān)的物進(jìn)行保全的。第三，保全前提不同，前者是在已有明確裁決內(nèi)容，只是有待予生效或生效后有待予履行情形下采取的，后二者則是在法院未形成判決結(jié)論下，依據(jù)當(dāng)事人申請或法院工作需要進(jìn)行的。
四、訴后保全制度的適用
（一）、進(jìn)行訴后保全的條件。1、當(dāng)事人申請?jiān)V后保全必須向法院提交書面申請。2、必須提供法律文書，有明確裁判給付標(biāo)的內(nèi)容。如果是在案件宣判之后至法律文書送達(dá)之前的期間，當(dāng)事人申請?jiān)V后保全，法院可以不責(zé)成其提供法律文書。3、申請?jiān)V后保全的時(shí)間必須發(fā)生在宣判之后或達(dá)成調(diào)解協(xié)議之后。4、對于前三個(gè)期間，還不具備申請執(zhí)行立案條件的，當(dāng)事人向法院申請?jiān)V后保全，必須提供相應(yīng)擔(dān)保，當(dāng)事人不提供擔(dān)保，則駁回申請。最后一期間可以不責(zé)成當(dāng)事人提供擔(dān)保。責(zé)成提供訴后保全擔(dān)保主要是考慮被保全方的利益，如果是申請人的原因發(fā)生保全錯(cuò)誤，申請人必須賠償被申請人因此而遭受的損失。5、必須有因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使將來生效法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的可能。一方當(dāng)事人的行為是指惡意將爭議的訴訟標(biāo)的物或者與案件有關(guān)財(cái)產(chǎn)毀損、變賣、轉(zhuǎn)移、揮霍或者抽逃資金，將動(dòng)產(chǎn)攜帶出境等。其他原因主要是客觀上的原因。如自然規(guī)律、變質(zhì)、腐壞等使?fàn)幾h的標(biāo)的物無法保存。這里所指的可能，不是主觀猜測的一種可能性，而是要具有客觀現(xiàn)實(shí)性的一種可能性。
（二）、訴后保全的范圍。訴后保全的目的，是在于保證將來法律文書能夠順利執(zhí)行，或者使利害關(guān)系人的合法權(quán)益得到保護(hù)。根據(jù)《民事訴訟法》第九十一條第一款“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物”的規(guī)定，筆者認(rèn)為，訴后保全范圍應(yīng)僅限于法律文書所確定的給付內(nèi)容，即標(biāo)的款或標(biāo)的物。被保全財(cái)產(chǎn)范圍、數(shù)額、價(jià)值，應(yīng)與判決書確定給付的款物相當(dāng)，超出實(shí)際范圍的，或與本案無關(guān)的物都不予保全。債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請求的，對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益，可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施。限制其支取，通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行。對第三人到期債權(quán)的，法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償，該第三人要求償付的，由法院提存財(cái)物或價(jià)款。
（三）、訴后保全的啟動(dòng)程序。訴后保全程序啟動(dòng)有兩種方式：一種方式是當(dāng)事人申請啟動(dòng)訴后保全。另一種方式是法院決定啟動(dòng)訴后保全。在訴訟過程中，法院沒有采取過訴前保全或訴訟保全措施，在案件宣判后或調(diào)解文書生效后認(rèn)為工作需要，在征得權(quán)利一方當(dāng)事人同意后，可以啟動(dòng)訴后保全，主要有以下幾種情形：（1）、追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（2）、追索勞動(dòng)報(bào)酬的；（3）、因情況緊急需要訴后保全的。在緊急情況下，法院可以不征得權(quán)利方當(dāng)事人同意采取訴后保全措施，這種情況當(dāng)事人無需擔(dān)供擔(dān)保。
對于履行期限屆滿后至申請執(zhí)行立案前，當(dāng)事人申請?jiān)V后保全的，可以按上述程序采取保全措施，但一般情況告知當(dāng)事人辦理執(zhí)行立案手續(xù)，轉(zhuǎn)化到執(zhí)行程序。人民法院發(fā)現(xiàn)準(zhǔn)被執(zhí)行人有惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)情形，征得享有債權(quán)一方當(dāng)事人同意后，或在緊急情況下，未征得同意，也可以采取保全措施。
（四）、訴后保全的執(zhí)行。對于前兩個(gè)期間啟動(dòng)訴后保全，當(dāng)事人可以向原合議庭提出，由原合議庭進(jìn)行審查，符合保全條件的，由原合議庭應(yīng)進(jìn)行保全。其理由是，一判決尚未發(fā)生法律效力，給付的內(nèi)容還處于待定狀態(tài)。二交由原合議庭執(zhí)行，具有審判工作上的延續(xù)性。對于后兩個(gè)期間啟動(dòng)訴后保全，當(dāng)事人可以向立案部門提出。主要考慮法律文書已經(jīng)發(fā)生效力，給付內(nèi)容處于確定狀態(tài)，只是因?yàn)闀r(shí)間上待予履行問題。如果訴后保全轉(zhuǎn)入申請執(zhí)行程序，應(yīng)將案件轉(zhuǎn)移給執(zhí)行部門處理，即啟動(dòng)執(zhí)行程序。
參考書目：
1、楊榮新主編《民事訴訟法》.中央廣播電視大學(xué)出版社
2、《三明審判論壇》第20期.《淺談執(zhí)前保全制度的設(shè)立》.陳金逵
（福建省尤溪縣法院 陳蓉 羅朝棟）
