[ 闞鳳軍 ]——(2011-2-26) / 已閱30189次
深度解讀“最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定（三） ”
闞鳳軍
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》已于2010年12月6日由最高人民法院審判委員會第1504次會議通過，現予公布，自2011年2月16日施行。
為正確適用《中華人民共和國公司法》，結合審判實踐，就人民法院審理公司設立、出資、股權確認等糾紛案件適用法律問題作出如下規定。
第一條 為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司的發起人，包括有限責任公司設立時的股東。
解讀：鑒于后續條款規定了發起人所承擔的法律責任。因此，需要關注“發起人”的界定。
1、 本條明確規定“公司的發起人包括有限責任公司設立時的股東”，也就是說有限責任公司設立時的股東全部被認定為公司的發起人，承擔公司法及本司法解釋中關于“發起人”的法律責任。
2、 股份公司的成立方式包括發起設立和募集設立兩種方式，那么發起方式設立股份公司的發起人如何認定？及所有簽訂股份公司成立協議的股東全部被認定為“發起人”，還是僅指負責公司設立職責的具體某一公司？個人認為應該理解為所有的股份協議簽署主體都是發起人，否則，可能構成對某一方不公平。募集設立股份公司的發起人認定比較簡單。
第二條 發起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。
公司成立后對前款規定的合同予以確認，或者已經實際享有合同權利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。
解讀：本條重點解決公司成立過程中，發起人以自己名義簽訂合同的處理原則。
1、 根據合同相對性理論，如果發起人設立公司過程中，以自己的名義簽訂合同，則該合同的相對人可以要求該發起人承擔合同項下的法律責任。
2、 公司成立后對以發起人名義簽訂的合同予以確認或享有合同權利、履行合同義務，則合同相對人可以請求公司承擔合同責任。
根據上述理解，需要提醒發起人注意有關法律風險，即是否要以自己的名義對外簽訂合同？簽訂合同過程是否應該進行有關事項的披露？公司成立后權利義務的承繼等條款等。這些對于平衡發起人與公司的風險等至關重要。另外，公司成立后，合同相對方是否有權要求發起人與公司共同承擔合同項下的法律責任則有待于進一步探討。
3、
第三條 發起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。
公司成立后有證據證明發起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，但相對人為善意的除外。
解讀： 本條重點解決發起人以公司名義對外簽訂合同的處理原則。
1、 雖然公司尚未成立，但發起人仍然可以以公司的名義對外簽訂合同。合同的相對人可以要求成立的公司承擔合同責任。
2、 如果公司有證據認為發起人利用成立公司之名，行為己牟利之實，則可以主張不承擔，但相對人為善意的除外。
這一規定提醒合同相對人在簽訂合同過程中，需要了解公司的基本情況，即該公司是否已經成立等具體法律狀態。特別是公司在本條項下所享有的抗辯權。實踐操作中，由于牽涉到很多不同的利益主體，各方產生紛爭的可能性比較大，而相對人證明其為善意的責任并不是非常清晰。
第四條 公司因故未成立，債權人請求全體或者部分發起人對設立公司行為所產生的費用和債務承擔連帶清償責任的，人民法院應予支持。
部分發起人依照前款規定承擔責任后，請求其他發起人分擔的，人民法院應當判令其他發起人按照約定的責任承擔比例分擔責任；沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任。
因部分發起人的過錯導致公司未成立，其他發起人主張其承擔設立行為所產生的費用和債務的，人民法院應當根據過錯情況，確定過錯一方的責任范圍。
解讀：本條明確了公司未成立情況下，相關費用及債務承擔的基本原則。
1、 一般情況下，如果公司未成立，債權人因與“公司”名義簽訂的合同所產生的法律責任應該由發起人承擔連帶責任。至于發起人之間的責任二次分配需要根據各方之間的有關約定處理。
2、 因部分發起人的過錯導致公司未成立的法律責任承擔，需要結合各方的過錯情況處理。對于比較復雜的中外公司之間的合資等資本事項，由于公司設立過程中可能發生比較大中介機構費用、與第三方之間產生的其他債權債務。因此，需要發起人各方充分關注公司未能成立情況下，相關問題的處理。
第五條 發起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的，人民法院應予支持；公司未成立，受害人請求全體發起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。
公司或者無過錯的發起人承擔賠償責任后，可以向有過錯的發起人追償。
解讀：本條明確發起人承擔公司設立過程中造成他人損害的處理原則：
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