[ 李冬梅 ]——(2011-1-19) / 已閱7511次
破產(chǎn)抵銷權
李冬梅
1．破產(chǎn)抵銷權的概念和意義。
破產(chǎn)抵銷權，是指破產(chǎn)債權人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務的，不論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權抵銷其所負債務的權利。
一般認為，抵銷具有擔保債權回收的作用。例如，銀行在對存款客戶貸款時已經(jīng)預見到，如客戶到期不能還貸，則它可以以客戶的存款抵還貸款，即通過抵銷而免除對客戶的存款返還義務，從而使自己的貸款請求權得以滿足。這就是所謂“抵銷的擔保機能”。
在通常情況下，抵銷免除雙方的債務，雙方是同等受益的。也就是說，以抵銷的方法實現(xiàn)清償?shù)慕Y果，與雙方分別向對方履行給付的結果是一致的。但是在破產(chǎn)情況下，破產(chǎn)債權與破產(chǎn)財產(chǎn)由抵銷所受的利益是不均等的。因為，債權人通過破產(chǎn)清算獲得的清償是不足額的，而債務人財產(chǎn)向它的有清償能力的債務人獲得的清償則是足額的。所以，破產(chǎn)抵銷所實現(xiàn)的清償結果與各自分別清償?shù)慕Y果并不一致；前者有利于主張抵銷的債權人而不利于債務人財產(chǎn)，因而不利于全體破產(chǎn)債權人的一般清償利益。這種情況，導致少數(shù)國家的破產(chǎn)立法不允許破產(chǎn)抵銷。破產(chǎn)法第40條規(guī)定：“債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。”這表明我國破產(chǎn)法是承認破產(chǎn)抵銷權的。
2．破產(chǎn)抵銷權的行使。破產(chǎn)抵銷權的行使，不僅關系到破產(chǎn)抵銷權人的利益，而且關系到破產(chǎn)財產(chǎn)及全體破產(chǎn)債權人的利益，因此，應當遵守以下規(guī)則。
(1)破產(chǎn)抵銷權的行使，應以管理人為對象，以意思表示為之。破產(chǎn)抵銷權的行使應以抵銷的單方意思表示為之。這種意思表示，應向特定的對象作出。這一特定對象就是破產(chǎn)管理人。債權人向管理人提出破產(chǎn)抵銷的主張，經(jīng)管理人承認，始發(fā)生抵銷的效果。具體說，①抵銷的意思表示必須是明示的，并且必須送達管理人。②抵銷的單方意思表示的生效雖不以管理人的同意為條件，但受到管理人否認的意思表示的阻卻。這種否認表示可以是直接的，也可以是間接的。例如，債權人作出抵銷的表示后，管理人對其發(fā)出履行債務的催告。這種催告意味著不承認此債務已經(jīng)因抵銷而消滅。在這種情況下，該破產(chǎn)債權人可以以破產(chǎn)抵銷權作為拒絕履行的抗辯。由此引起的爭議，可以向人民法院提起訴訟。
(2)破產(chǎn)抵銷權的行使，應以債權申報為必要。破產(chǎn)抵銷是債權人行使權利的一種特殊方式。債權申報是債權人參加破產(chǎn)程序的必要條件。因此，債權人只有在申報債權以后，才取得受破產(chǎn)法保護的地位。只有取得了破產(chǎn)法上的受保護地位，才有權對債務人財產(chǎn)提出種種權利請求。
債權申報的重要意義之一，就是使所有對債務人財產(chǎn)提出的請求，都經(jīng)過債權人會議的審查和確認。通過這種集體審查程序，可以保證請求權的真實性和準確性，從而防止利用虛假債權侵蝕債務人財產(chǎn)從而損害全體債權人利益的情況發(fā)生。因此，未依法申報的債權，其真實性、準確性未經(jīng)過債權人會議審查確認的，不能主張抵銷。
3．不適用破產(chǎn)抵銷的情形。由于破產(chǎn)抵銷權具有優(yōu)先權的性質，能夠使債權人得到優(yōu)于清算分配的清償結果，如果不加限制，則可能被濫用，從而損害破產(chǎn)清算的秩序和多數(shù)債權人的正當權益。有鑒于此，破產(chǎn)法第40條具體規(guī)定了不適用破產(chǎn)抵銷的以下三種情形：
(1)債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得的他人對債務人的債權，不得用于抵銷。由于債權可自由轉讓，以十分低廉的價格購買對債務人的債權是很容易做到的。因此，存在著這樣一種可能性：對債務人財產(chǎn)負有債務的人低價收購債權，隨后通過破產(chǎn)抵銷來不正當?shù)孛獬鋵鶆杖说膫鶆铡Ｓ需b于此，為了杜絕債務人的債務人通過廉價收購對債務人的債權而由破產(chǎn)抵銷免除債務的情況發(fā)生，凡承認破產(chǎn)抵銷的國家都規(guī)定，債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后受讓取得的他人對債務人的債權，不得用于抵銷。
(2)債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，而對債務人負擔的債務的，不得抵銷。但是，債權人因為法律規(guī)定或者在破產(chǎn)申請1年前發(fā)生的原因而負擔債務的除外。
債權人在得知其債務人出現(xiàn)破產(chǎn)原因甚至已經(jīng)提出破產(chǎn)申請的情況后，通常的反應就是設法搶先獲得個別清償。但是，在多數(shù)國家，這時的個別清償是受禁止的。在這種情況下，如果法律對破產(chǎn)抵銷沒有限制，則債權人可以通過對債務人負債的方式取得債務人的財產(chǎn)。例如，按照市價賒購債務人的財產(chǎn)，從而形成對破產(chǎn)財產(chǎn)的債務，然后通過破產(chǎn)抵銷，免除這筆債務。這實際上是以實物形式使自己的破產(chǎn)債權搶先得到滿足，從而逃避破產(chǎn)程序。為了杜絕這種情況的發(fā)生，法律必須將這種債務排除于破產(chǎn)抵銷的范圍之外。因此，凡是已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，而對破產(chǎn)人負擔債務的，必須如數(shù)清償，不得以其債權加以抵銷。但是，如果能夠證明債權人對債務人負擔債務是基于法律的規(guī)定或者破產(chǎn)申請1年前發(fā)生的原因，則可以認為該債權人負擔此債務時沒有通過破產(chǎn)抵銷獲得搶先滿足的惡意，因而不在法律禁止之列。
(3)債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，而對債務人取得的債權，不得抵銷。但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。
債務人的債務人以取得(通常為受讓取得)對債務人的債權來使自己免除對破產(chǎn)財產(chǎn)的給付義務，其行為性質與上述情形相同，故不得用于抵銷。但是，取得債權有法律規(guī)定的正當原因的不在此限，其理由也與上相同。
至于債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，直接與債務人交易而取得的債權，如果該交易有惡意串通、顯失公平等無效或可撤銷事由，則除了不得適用破產(chǎn)抵銷外，該債權還可適用無效或可撤銷的規(guī)定，喪失破產(chǎn)債權的地位。
