[ 彭鑫 ]——(2010-3-20) / 已閱29990次
辦理交通事故侵權案件若干問題淺談
彭鑫
2004年5月1日《道路交通安全法》的實施，使交通事故案件由一般的、單純的侵權法律關系案件，演變?yōu)橐环N涉及多法律關系的案件；同時由于經(jīng)濟的發(fā)展，物流的頻繁，私人購車數(shù)量的不斷增長，機動車保有量持續(xù)上增，因疲勞駕駛、超載、酒后、無證等違章因素引發(fā)了大量的交通事故。在交通事故的處理過程中，包括在交警部門，以及在法院訴訟處理階段，和交通事故有關的各方受害人、機動車實際車主、登記車主、掛靠單位、承保的保險公司都有迫切需要法律專業(yè)人士介入的愿望。
交通事故引起的侵權糾紛案件呈現(xiàn)出一定的復雜性、較強專業(yè)性特點（小的、輕微能夠即時處理的除外）。一個剛進入律師界的年輕律師、很少辦理此項業(yè)務的律師咋一接到這樣一個案子，要想辦的漂亮，還真的需要坐下來仔細琢磨、琢磨,才能很好的理順其中的法律關系，做到全盤考慮、未雨綢繆、勝算于后。
筆者在2005年開始在中國××財產(chǎn)保險股份有限公司邢臺市分公司、××財產(chǎn)保險股份有限公司邢臺中心支公司代理保險公司處理涉及交通事故的賠償案件，從一開始這兩個公司每年涉及到幾起、十幾起，到現(xiàn)在（據(jù)我了解××今年將近450起、××將近200起，其他公司由于沒有聯(lián)系渠道，沒有統(tǒng)計）擔任該公司的法律顧問，在保險業(yè)務方面，專注于做××保險公司一個公司的案子，去的地方不少，見到的判決可以說是五花八門，也有所收獲。從中也整理出了辦理交通事故侵權糾紛案件的套路、思路，積攢了一定的經(jīng)驗，現(xiàn)在就辦理交通事故侵權糾紛案件涉及到的幾個方面，把我自己的內(nèi)心感觸、感受，拿出來和大家共同分享，這其中涉及到民商法中的侵權法、保險法、還涉及到一些程序法上的東西，比較雜。因長期代理保險公司產(chǎn)生的思維慣性，觀點可能有傾向性，考慮還不全面，同時也歡迎大家“拍磚”和提出建議。
一、要詳細了解、掌握、收集交通事故侵權案件涉及的法律規(guī)定。
記得剛正式從事律師執(zhí)業(yè)不久，所里學習時曾對當時河北太平洋律師事務所的辦案經(jīng)驗做了介紹，簡而言之就是“三窮”理論，哪“三窮”？—— 窮盡案件涉及的全部事實、窮盡案件涉及的全部證據(jù)、窮盡案件涉及的全部法律規(guī)定。辦理一個交通事故案子也是如此，我這里先談法律規(guī)定。跟剛才講的一樣，因為《道交法》的實施，使交通事故案件由一般的、單純的侵權法律關系案件，演變?yōu)橐环N涉及多法律關系的案件。因此，當接到一個案子以后，首先應盡量的全方位考慮、收集、檢索辦理這樣一個案子涉及到的全部法律規(guī)定及其他規(guī)范性文件。
我把它如下區(qū)分：
1）侵權法方面，有《民法通則》、最高院執(zhí)行《民法通則》意見、《道交法》、《道交法實施條例》、交通事故案件處理所在地地方性法規(guī)（如河北省有實施《道交法》辦法，北京市也有實施《道交法》辦法，其他地方大都有地性法規(guī)和規(guī)章，在細節(jié)上都有不同規(guī)定，為辦理案件帶來了方便）、最高院《人身損害賠償》、《精神損害賠償》兩司法解釋，還有即將生效的《侵權責任法》等
2）保險法方面,有《保險法》、《機動車交通事故強制保險條例》、最高院關于實施修改后的《保險法》的司法解釋等，中國保監(jiān)會有關機動車保險方面的部門規(guī)章、批復、答復、通知，中國保險行業(yè)協(xié)會《機動車互碰規(guī)則和理賠實務》等。
3）其他實體法方面，《物權法》中涉及機動車交付或所有權變動的規(guī)定，《刑法》中關于機動車交通肇事的規(guī)定及最高院相關司法解釋，公安部《道路交通事故處理程序》、《機動車登記辦法》、《人身傷殘評定標準》、《交通事故受傷人員誤工日確定標準》，最高院及相關業(yè)務庭室的有關批復、答復，各地上一年度《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》（該公報往往在每年的2、3月份在當?shù)毓俜綀蠹埳瞎迹瑫r間要比公安交警部門下發(fā)的時間要早）或道路交通事故賠償標準，衛(wèi)生部《道路交通事故受傷人員診療指南》、《國家基本藥品目錄》、交通事故案件受理法院所在地省高院、中院的相關會議紀要或指導性文件等。
四）程序法方面，如民事訴訟法、最高院刑事附帶民事訴訟方面的司法解釋（對辦理構成交通肇事罪的交通故事案件有用）、最高院《民事證據(jù)若干規(guī)定》等。
上述法律規(guī)定，是辦理一件交通事故侵權案件，特別是一件相對復雜的交通事故侵權案件，所應該準備、了解、收集的。它們?yōu)槁蓭熖幚斫煌ㄊ鹿拾讣峁┹^為充分的法律、數(shù)據(jù)依據(jù)，游刃有余的法律適用及考慮空間。那么，有的律師就說了，上述規(guī)定，我們有的常用，能找的著；有的是內(nèi)部下發(fā)的，我們找都找不見，有時買一本書，后面附有一些規(guī)定也不全；不怕，現(xiàn)在網(wǎng)絡很發(fā)達，只要你到網(wǎng)上一搜，隨時都能下載，要不你我一個郵箱，我隨時就能發(fā)給你。
二、在接案、分析案情、代為起草訴狀或答辯時，要厘清一個交通事故侵權案件中可能涉及到的多個法律關系。
自2004年5月1日《道交法》實施以后，交通事故的受害人便不斷以該法七十六條為依據(jù)，將承保肇事機動車商業(yè)“第三者責任險”的保險公司作為“被告”起訴到法院，要求保險公司承擔《道交法》七十六條的強制險責任，這種現(xiàn)象盡管到２００６年７月１日《機動車道路交通事故強制保險條例》實施以后才有所改變。但，受害人將保險公司告到法院、有關法院已經(jīng)生效的判決所帶來的“示范效應”、“帶動效應”已經(jīng)在全國范圍內(nèi)形成。
現(xiàn)在的情況更為嚴重，無論造成受害人的機動車是不是應該承擔機動車道路交通事故強制責任險（又名機動車第三責任強制險，簡稱“交強險”）的法律責任，只要是交通事故肇事一方機動車相應保險的承保人，保險公司都有隨時被受害人告到法院的可能；而不論保險公司對受害人承擔或承保的是是“交強險”（強制險），還是機動車第三者險（商業(yè)險），抑或車上人員險（商業(yè)險種），還是其他險種。
保險公司一開始，尤其是在商業(yè)險方面，還以——不是交通事故侵權一方的責任人，合同具有相對性、商業(yè)保險合同法律關系和侵權法律關系不應該在同一個侵權案件中審理，來抗辯、抗辯；到后來，只要不挨宰，能痛痛快快把理賠案做完了，管它訴訟程序對不對（有的法院即使認識到這樣做是錯誤的，也直接將商業(yè)險判決了），也就認了。這也為律師承辦交通事故案件提供了更大的自由空間，但在代為當事人分析案情、確定辦案思路、起草訴狀、或擬定答辯狀，或追加被告時，還是要厘清一個交通事故案件中可能涉及的到法律關系。
我個人認為，一個交通事故侵權案件中至少涉及或可能碰到以下多個法律關系：
1）侵權法律關系。這是一個交通事故雙方或多方之間最基本的一個法律關系，大家都能理解。
2）是雇傭關系，還是職務行為。
機動車發(fā)生交通事故，第一責任人首先是肇事司機，這些司機有的本身就是實際車主，其承擔責任毋庸置疑。有的則是由實際車主雇傭，或由車輛登記單位委派，履行司機職務。因為司機的原因，發(fā)生了交通事故：根據(jù)最高院《人身損害賠償》司法解釋第九條的規(guī)定，如果是個人與個人之間的雇傭關系，還得考慮司機是重大過錯，還是一般過錯；是要求司機與雇主承擔連帶賠償責任，還是直接要求雇主承擔賠償。根據(jù)最高院《人身損害賠償》司法解釋第八條：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在執(zhí)行職務中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔民事責任”，《民法通則》第一百二十一條：“國家機關或者國家機關工作人員在執(zhí)行職務中，侵犯公民、法人的合法權益造成損害的，應當承擔民事責任”的規(guī)定，司機系履行職務發(fā)生交通事故，則是要委派單位承擔賠償責任。明年生效的《侵權責任法》對此也有規(guī)定。
另外，《侵權責任法》第三十五條又規(guī)定了一個“勞務關系”的概念，內(nèi)容為:“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任”。明年《侵權責任法》生效以后，人民法院如何對上述條文進行司法實踐和理解，現(xiàn)在尚不明確，還有待于進一步觀察。
3）強制保險合同關系
由于現(xiàn)在機動車上路，辦理交強險是一必備程序，所以一旦出現(xiàn)交通事故，應該首先提醒、建議受害人獲取、留存對方機動車投保交強險的信息或證據(jù)（交強險保單等）。這是律師接待交通事故案件當事人，尤其是受害人時的一項必不可少的工作內(nèi)容，這方面很重要。即使沒有辦理強制險，對方肇事機動車系無證、套牌，強制險過期車輛等具體情況，也是有必要掌握的。
之所以對此法律關系進行強調(diào)，意義在于——要求對方機動車承擔的是《道交法》七十六條規(guī)定的法定優(yōu)先賠償之責。這里還需要關注的是，要了解肇事機動車在機動車中是有責，還是無責，因為，其賠償?shù)母黜椣揞~是不同的。
4）商業(yè)保險合同法律關系
現(xiàn)在機動車一般在投有交強險的同時，投有其他商業(yè)險種，這些商業(yè)險種（主要為第三者責任險），也是受害人獲得賠償?shù)谋匾Ｕ稀５壳案魇∈校瑢υ诮煌ㄊ鹿拾讣校欠褚徊⑻幚砩虡I(yè)險采取不同的態(tài)度，如山東省高院、江蘇省、浙江省高院則明確規(guī)定，在訴訟中人民法院不對肇事機動車涉及的商業(yè)險進行處理；河北省內(nèi)各地級市做法則各有不同，有的以《保險法》第五十條為依據(jù)（修改后的《保險法》為65條）直接判令保險公司對受害人支付商業(yè)險的賠償責任，有的則以取得保險公司同意為前提（如衡水中院出臺了相關會議紀要），有的則不處理商業(yè)險；邢臺市內(nèi)下轄各縣市也是如此。最高院的觀點是含糊其辭，見最高院（2006）民一他字第1號，其內(nèi)容如下：“第三者責任險的性質(zhì)為商業(yè)險。交通事故損害賠償糾紛發(fā)生后，應當依照保險合同的約定，確定保險公司承擔的賠償責任”，你說它讓保險公司直接承擔責任吧，他又說“依照保險合同的約定”，現(xiàn)實中我見到的保險合同一般不隔開投保人，事先在合同約定可以直接針對受害人進行賠償。
盡管如此，尤其在代理受害人時，也應提醒其注意獲取、留存對方機動車投保商業(yè)險的信息或證據(jù)（如商業(yè)險保單）。以做到能獲得法院一并處理商業(yè)險的判決最好；不能獲得法院判決，則可以預先進行保全。這對一個當事人最后獲得賠償是一個好事兒，也是一個律師露臉的事兒。
這里面有時會出現(xiàn)，機動車交強險在這個保險公司投，商業(yè)險在那個公司投，牽引車頭、后掛車廂在不同公司投保的情況，也要足以引起注意。
5）掛靠合同關系
現(xiàn)在小車一般不用掛靠，和我們邢臺一樣的的出租車是個例外；從事物流的大型貨車一般必須按照交通行業(yè)管理部門的需要，掛靠在一個汽車服務公司名下，車輛的行車證也以該公司的名義登記。車輛的實際車主和掛靠公司之間一般簽有一份《掛靠合同》，明確雙方的權利和義務。一般情況下是機動車每月給掛靠公司交一、二百元的管理費，汽車服務公司負責為該掛靠車輛代為辦理投保、交各項管理費等手續(xù)，但約定，出了交通事故則由實際車主自己負責處理。但在訴訟中，該掛靠公司也常常被訴至法院。目前，法院針對掛靠公司應否承擔責任，出現(xiàn)了三類判決：一類是，以利益支配，實際歸屬為依據(jù)，判令掛靠公司不承擔責任；一類是；在收取管理費的范圍內(nèi)，判令掛靠公司對實際車主承擔補充賠償責任；一類是，以掛靠合同不能約束善意第三人，只能以登記為準確定車輛所有人或類似理由，判決掛靠公司和實際車主或肇事司機承擔連帶責任。
筆者認為，現(xiàn)實情況，掛靠公司總是有被判連帶責任的擔心，往往會對實際車主施加壓力，以盡快解決交通事故。因此，搞清楚肇事機動車有沒有掛靠單位，也是十分有必要的。
6）其他法律關系
如繼承和被繼承關系，如實際車主死亡，繼承人有可能被追加為被告（當然，也有可能成為共同原告）；實際車主是否存在合伙購買車輛的人，還要考慮合伙人之間的法律關系；車輛是否為分期付款購買；肇事時是不是借用、租賃、承包經(jīng)營、擅自駕用、送交修理期間；受害人是免費搭乘肇事車輛，還是與肇事機動車存在旅客運輸合同法律關系等等。對此，新頒布的《侵權責任法》對其中一部分有了明確的規(guī)定。有一部分，還需要具體情況，具體對待。
只有厘清了上述法律關系，在代理一件交通事故案件時，才能清楚的選擇案件的當事人、責任主體，選擇對委托人最有利的解決案件的途徑，設計可退、可進的訴訟方案，收到良好的結案效果。
三、保險公司在一個交通事故侵權案件中的真正訴訟地位，和實際案件辦理中如何列保險公司為當事人。
關于保險公司在一個交通事故侵權案件中的訴訟地位問題，是一個“仁者見仁，智者見智”的話題，我查詢了中國法院網(wǎng)、中國民商法網(wǎng)等專業(yè)網(wǎng)站上的一些文章和案例。我個人認為，盡管《道交法》第七十六條規(guī)定了“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償”的內(nèi)容，但該規(guī)定只是原則性規(guī)定，并不意味著保險公司的訴訟地位一定是被告。
訴訟地位的確定，還要依據(jù)案件涉及最本質(zhì)的法律關系，其他主體與案件有利害關系的，只能是第三人。否則一個清晰的法律關系，必然變得紛繁復雜，讓人摸不著頭緒，讓人感覺特別別扭。交通事故侵權案件也是如此，其本質(zhì)、最核心的法律關系是交通事故責任人對受害人的侵權與被侵權關系。對受害人的損失，第一位的，還是應該由侵權責任人來依法承擔賠償責任并支付賠款，來作為適格的被告。至于，肇事機動車投有交強險是法院查明以備判決的內(nèi)容，責任人承擔賠償責任后，其如何理賠那是責任人（或者是投保人）和保險公司之間的事，這是由保險法律關系的性質(zhì)所決定的。對于保險公司并不對受害人直接進行理賠，或只有在和投保人有事先合同約定的情況下才可以直接對受害人理賠的規(guī)定，在國務院頒布的《交強險條例》理賠一章中有明確規(guī)定。對此，我們做律師的恐怕也沒有仔細座下來分析過。強制險并非因國家強制所投，保險公司就當然要對受害人負有直接賠付義務，要當案件的被告。
保險公司真實的訴訟地位應該是什么？因為有保險合同在先，其需要關注法庭最終判決數(shù)額是否合適、受害人提交的證據(jù)是否有瑕疵，而認為與案件有利害關系，只能是第三人。但是《交強險條例》盡管是一部行政法規(guī)，其體現(xiàn)上述內(nèi)容的規(guī)定，早已被法院邊緣化了。
到目前為止，司法機關一般以《保險法》第65條（舊條款為50條）第1款“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害，可以依照法律的規(guī)定或者合同的約定，直接向第三者賠償保險金”的規(guī)定，結合《道交法》第七十六條第一款的內(nèi)容，來認定保險公司的被告地位，判決保險公司直接對受害人支付賠償款。殊不知，《保險法》該條的內(nèi)容是法律給保險公司如何選擇賠償?shù)臋嗬詶l款，而不是受害人直接向保險公司索賠的依據(jù)。我國《保險法》沒有規(guī)定第三者對保險公司具有直接請求權，只是規(guī)定保險公司可以向第三者直接賠償，《道交法》也沒有——第三者可以直接向保險公司請求支付賠償保險金的明確文字性規(guī)定。
對于在實踐中認為第三者對保險公司應當具有直接請求權，以使第三者得到直接、快速、切實的賠償；第三者作為受害人可以直接向保險公司提出賠償保險金的請求，或者直接以保險公司作為“被告”提起賠償保險金的訴訟等問題，依然需要進一步明確。商業(yè)險也是如此。
可見，在交通事故侵權糾紛案件中，保險公司無論被判承擔強制險責任，還是被判承擔商業(yè)險責任，只能以“被告”的身份出現(xiàn)了。這種情況隨修改后的《保險法》第65條第2款：“責任保險的被保險人給第三者造成損害，被保險人對第三者應負的賠償責任確定的，根據(jù)被保險人的請求，保險人應當直接向該第三者賠償保險金。被保險人怠于請求的，第三者有權就其應獲賠償部分直接向保險人請求賠償保險金”內(nèi)容的增加，還會被不斷的以“被告”的身份出現(xiàn)在法院的判決中。
因此，實際辦理交通事故侵權糾紛案件時，只有把保險公司列為“被告”了，無論是商業(yè)險，還是強制險。
四、以保險公司對證據(jù)的要求，來收集、準備證據(jù)
1）為什么？
談到這里，在座的同行可能笑我，當保險公司的律師，你就拿保險公司的標準來給大家說，當保險公司的說客。我們要代理受害人，基本的證據(jù)到位，活動、活動法院，硬判下來，你保險公司也是沒辦法、照樣履行，要不就強制執(zhí)行保險公司。
不是如此。現(xiàn)在機動車一般都有較為齊全的保險，出了事往往有一分錢不愿出，想讓保險公司全掏的心理。在交警部門解決或達成調(diào)解，由于賠償項目未經(jīng)保險公司認可或核定，往往不好理賠或遭到核減。好多受害人都是被逼到了訴訟中。交通事故的受害人直接跟保險公司打交道，已經(jīng)成為必需面對的常態(tài)。一個交通事故，明面上是責任人支付賠款，而實際上是保險公司在掏錢，以后沒有保險公司參與訴訟的案子則成了少數(shù)。
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