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《法治研究》2012年第六期目錄與摘要

http://www.djtrjvjv.cn  2012-11-07 14:27:46  來源:中國法學(xué)會網(wǎng)


特別策劃
 
1、變態(tài)犯罪中精神病與刑事責(zé)任能力的辨析
李玫瑾3-9
【摘要】 在刑事司法中,精神病與責(zé)任能力是兩個既密切相關(guān)又明顯不同的概念,涉及不同的專業(yè)領(lǐng)域。對于犯罪動機(jī)不明或表現(xiàn)瘋狂的犯罪一般要進(jìn)行法定程序鑒定,但我國目前這一鑒定基本等同于"精神病鑒定",結(jié)果容易導(dǎo)致司法審判變?yōu)獒t(yī)學(xué)診斷。由于概念不清,引發(fā)爭議,進(jìn)而影響到司法的公正性。
【關(guān)鍵詞】 精神病責(zé)任能力司法鑒定
 
2、精神病性障礙及其涉法特點(diǎn)分析
陳立成10-16
【摘要】 精神病性障礙是一類肇事肇禍比較多、社會影響比較大的精神障礙,有多種類型,每個類型的表現(xiàn)及涉及法律問題時(shí)的特點(diǎn)都不相同。充分了解和認(rèn)識到這些特點(diǎn),對于及時(shí)識別與恰當(dāng)處置各類型精神病性障礙具有極為重要的現(xiàn)實(shí)意義。
【關(guān)鍵詞】 精神病性障礙涉法犯罪特點(diǎn)
 
 
法治論壇
 
3、主觀誠信研究中國學(xué)說綜述
徐國棟17-25
【摘要】 《民法通則》確立誠信原則以來,主觀誠信在我國以善意的名目得到研究,研究文獻(xiàn)聚焦于對善意本身的研究、對善意取得制度的研究、對善意人的研究、對善意行為的研究等幾個方面。同外國相比,沒有對家庭法和繼承法中的善意進(jìn)行研究。所以,我國的主觀誠信被局限在財(cái)產(chǎn)法的范圍內(nèi),這是需要改進(jìn)的。
【關(guān)鍵詞】 主觀誠信善意善意取得善意第三人
 
4、先秦司法思想史研究的兩個側(cè)面
崔永東26-33
【摘要】 《周禮》與《禮記》是儒家的兩部"禮學(xué)"經(jīng)典,其司法思想對后世頗有影響。本文認(rèn)為《周禮》中的"肺石"制度(類似于后世的"直訴"制度)、緩刑制度、三刺三赦三宥制度及聚教罷民制度等等都體現(xiàn)了一種人道的司法理念,在當(dāng)時(shí)具有一定的進(jìn)步性;又認(rèn)為《周禮》將"諧和"即和諧當(dāng)成一種最高的司法價(jià)值來追求,主張通過實(shí)行調(diào)解制度或其他具有人道精神的司法制度來促進(jìn)和諧。本文又從司法與自然、司法與道德兩個方面考察了《禮記》的相關(guān)論述,指出在司法與自然的關(guān)系問題上,《禮記》基于"天人合一"的思維模式,認(rèn)為人間秩序與自然秩序之間存在某種統(tǒng)一性,人類的政治活動應(yīng)順應(yīng)天時(shí),如在春夏季節(jié)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賞賜和教化,在秋冬季節(jié)應(yīng)當(dāng)動用刑罰,否則違反時(shí)令就會受到上天的懲罰。在司法與道德的關(guān)系上,《禮記》認(rèn)為司法審判會受道德觀念的影響,司法官員必須注意道德修養(yǎng),養(yǎng)成敬慎、正直、中庸、仁愛的品質(zhì),司法審判應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出對道德價(jià)值或人道價(jià)值的追求,司法的最高目標(biāo)是促成道德理想國——"大同"社會的實(shí)現(xiàn)。本文還對云夢秦簡進(jìn)行了探索,認(rèn)為從秦律所規(guī)定的司法制度——審判責(zé)任制度和證據(jù)制度來看,可以說都是基于司法公正的理念來設(shè)計(jì)的。審判責(zé)任制度中的"不...
【關(guān)鍵詞】 儒家法家司法思想
 
5、行政復(fù)議:制度比較、功能定位與變革之途
黃學(xué)賢;馬超34-44
【摘要】 行政復(fù)議在當(dāng)下社會所遭遇的困境已是有目共睹,作為一種公民權(quán)利的救濟(jì)方式,行政復(fù)議處于信訪與行政訴訟的雙重夾擊之下,"生存空間"日趨狹窄。《行政復(fù)議法》"內(nèi)部監(jiān)督"的功能定位和一系列制度設(shè)計(jì)的偏差,導(dǎo)致了行政復(fù)議制度在現(xiàn)實(shí)中公正性與公信力的缺失。行政復(fù)議的理想價(jià)值取向應(yīng)在于"效率"與"公正"之間,制度設(shè)計(jì)應(yīng)最大限度地調(diào)和這兩種基本價(jià)值。現(xiàn)行制度過于偏重"效率"取向,忽視"公正"追求,使得其急需以"有限獨(dú)立化"為方向進(jìn)行相應(yīng)改革。
【關(guān)鍵詞】 行政復(fù)議權(quán)利救濟(jì)功能定位有限獨(dú)立化
 
6、行政權(quán)力干預(yù)公民權(quán)利限度的探討
俞祺45-50
【摘要】 行政權(quán)力對于私領(lǐng)域的干預(yù)應(yīng)當(dāng)具有限度。影響行政權(quán)力干預(yù)深度的因素包括兩個方面:其一是干預(yù)對象"公民權(quán)利"受保護(hù)的強(qiáng)度,其二是干預(yù)理由"公共利益"的強(qiáng)度。兩者相抗后最終的強(qiáng)弱對比是行政權(quán)力介入深度的決定性因素。對于底線性質(zhì)的權(quán)利,行政權(quán)力任何時(shí)候不得干預(yù);對于其他權(quán)利,在特殊情況下(緊急狀態(tài)),行政權(quán)力可以根據(jù)專門的規(guī)則(緊急狀態(tài)法)實(shí)施干預(yù);而在一般情況下,行政權(quán)力干預(yù)的深度需要在個案中進(jìn)行衡量,其中必須貫徹私權(quán)利優(yōu)位的觀念。
【關(guān)鍵詞】 行政權(quán)力限度緊急狀態(tài)利益衡量
 
7、山西票號身股制與員工持股制的比較研究
談蕭;胡新建51-57
【關(guān)鍵詞】 行政權(quán)力限度緊急狀態(tài)利益衡量
【摘要】 山西票號身股制是一種允許"身股"(人力股)與"銀股"(貨幣股)并存的合股經(jīng)營制度,它具有嚴(yán)格的頂身股者遴選機(jī)制、有效的頂身股者激勵機(jī)制和嚴(yán)明的頂身股者約束機(jī)制。員工持股制具有股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化、激勵監(jiān)督有效化和分配機(jī)制合理化等方面的特點(diǎn),這與山西票號身股制有著異曲同工之妙。但在股權(quán)確定機(jī)制、權(quán)利義務(wù)配置和規(guī)范表現(xiàn)形式等方面,山西票號身股制與員工持股制還是有較大差異。對于當(dāng)前我國推行員工持股制而言,可以從山西票號身股制中獲得如下一些啟示:充分發(fā)揮商事習(xí)慣的功能;確認(rèn)人力資本的法律地位;限制或禁止人力股的轉(zhuǎn)讓;放寬員工持股份額限制。
【關(guān)鍵詞】 山西票號身股員工持股比較
 
8、股東知情權(quán)范圍淺析
羅杰58-62
【摘要】 我國現(xiàn)行公司法建立了以查閱權(quán)為核心內(nèi)容的股東知情權(quán)體系,但在司法實(shí)踐中,知情權(quán)的范圍仍存有諸多不足與爭議,諸如:公司原始會計(jì)憑證是否包含在知情權(quán)范圍內(nèi)?股東知情權(quán)之復(fù)制權(quán)范圍為何?公司法是否賦予股東審計(jì)公司資產(chǎn)的權(quán)利?何為公司法規(guī)定的不正當(dāng)目的?本文從兩則案例入手,對此一一進(jìn)行了分析,并就知情權(quán)范圍體系的構(gòu)建原則進(jìn)行了探討。
【關(guān)鍵詞】 股東知情權(quán)范圍構(gòu)建原則
 
9、解讀證券法治理論,反思金融司法實(shí)踐——“證券市場法治理論與實(shí)踐”研討會綜述
李有星;范俊浩;李龍政63-70
【摘要】 "證券市場法治理論與實(shí)踐"研討會,從中國資本市場所存在的種種實(shí)際問題出發(fā),重點(diǎn)探討了證券市場首次公開發(fā)行制度的完善、違法行為的預(yù)防與規(guī)制、證券賠償訴訟與司法重整機(jī)制的優(yōu)化、上市公司治理制度的構(gòu)建、民間融資困局的破解等問題,并提供了與會專家學(xué)者針對上述問題所提出的解決方案,對證券法治理論進(jìn)行了全面解讀,對金融司法實(shí)踐展開了深入反思。
【關(guān)鍵詞】 信息披露內(nèi)幕交易賠償訴訟司法重整公司治理民間融資
 
10、論美國法上的證券交易信義理論及制度發(fā)展
黃愛學(xué)71-81
【摘要】 證券交易信義關(guān)系是指,在證券商作為經(jīng)紀(jì)商、交易商或顧問商時(shí),如果投資者對其存在信賴關(guān)系或者受控制關(guān)系時(shí),證券商即處于受信人地位。這種義務(wù)已經(jīng)超出了普通法上一般注意義務(wù)的要求。這實(shí)際上是對證券商科以更嚴(yán)格的法律義務(wù),有利于保護(hù)投資者的利益。在美國證券交易中,證券商與投資者的信義關(guān)系理論主要包括信賴?yán)碚摗⒄信评碚摵痛砝碚摗8鶕?jù)聯(lián)邦立法和司法實(shí)踐,證券商的信義義務(wù)的最終完全確立經(jīng)歷了一個不斷發(fā)展和完善的過程。其基本理論、判例制度和立法發(fā)展對于我國立法構(gòu)建證券公司與投資者的具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有重要的借鑒意義。
【關(guān)鍵詞】 證券商證券交易信義義務(wù)誠信原則
 
11、關(guān)于完善城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險(xiǎn)法制的若干思考
何佳馨82-86
【摘要】 我國自1998年建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度后,受到了人民群眾的肯定和好評。當(dāng)然,從完善立法的角度來看,城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度在實(shí)踐中還存在著一些問題:第一,關(guān)于作為我國三大社會醫(yī)療保險(xiǎn)制度之一的城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度,其法律規(guī)定還比較籠統(tǒng)、簡陋、粗放;第二,即使就現(xiàn)有保險(xiǎn)法律以及相應(yīng)行政規(guī)章的規(guī)定來看,也還存在著法律規(guī)定的不統(tǒng)一和不平等的缺陷。
【關(guān)鍵詞】 城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險(xiǎn)法制完善
 
12、臺灣罕用藥法律制度給我們的啟示
林禹鴻;吳曉明87-91
 
【摘要】 我國臺灣地區(qū)制定了一系列罕用藥法律制度。比較之下,祖國大陸目前仍存在罕見病、罕用藥物管理制度的嚴(yán)重缺失。為此,我們有必要借鑒臺灣地區(qū)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),建立、完善罕用藥管理法律制度,從而有效地保障罕見疾病患者的用藥權(quán)益。
【關(guān)鍵詞】 臺灣罕見疾病罕用藥
 
13、臺灣人工生殖立法研究
劉長秋92-98
【摘要】 伴隨著人工生殖技術(shù)在臺灣的發(fā)展以及因此帶來的島內(nèi)要求規(guī)范人工生殖技術(shù)衍生問題之呼聲逐漸增多,臺灣相繼出臺了一些有關(guān)人工生殖技術(shù)的規(guī)范性文件,并最終于2007年頒布了"人工生殖法",使臺灣人工生殖技術(shù)管制模式最終選擇了立法控制。與我國大陸的人工生殖法的立法內(nèi)容相比,臺灣地區(qū)人工生殖法強(qiáng)調(diào)權(quán)益保障,重視風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制,并集中了多種調(diào)整手段。我們應(yīng)當(dāng)借鑒臺灣在人工生殖管理方面的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn),促使人工生殖法規(guī)盡早完善。
【關(guān)鍵詞】 人工生殖風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制臺灣
 
14、論保險(xiǎn)代位求償權(quán)的正當(dāng)性依據(jù)
孫聰聰;李新天99-104
【摘要】 保險(xiǎn)代位求償權(quán)的功能在于防止被保險(xiǎn)人獲得雙重賠償、避免加害人因保險(xiǎn)的存在而免責(zé),其正當(dāng)性來源于利得禁止原則和維持損害賠償制度的需要。為實(shí)現(xiàn)其功能目的,代位求償權(quán)必須法定化,且其行使應(yīng)受到必要的限制。"保險(xiǎn)人損失發(fā)生說"誤解了保險(xiǎn)人給付保險(xiǎn)金的條件,沒有認(rèn)識到民法上賠償義務(wù)人的讓與請求權(quán)與代位求償權(quán)的區(qū)別,有待進(jìn)一步商榷。
【關(guān)鍵詞】 保險(xiǎn)代位求償權(quán)利得禁止原則損害賠償制度保險(xiǎn)人損失發(fā)生說
 
15、國際投資條約中“投資”定義涵蓋知識產(chǎn)權(quán)的理論解釋
張建邦105-111
【摘要】 大多數(shù)現(xiàn)代投資條約的"投資"定義涵蓋知識產(chǎn)權(quán)。投資條約所保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)不是純粹的主觀權(quán)利,而是在經(jīng)濟(jì)活動中被作為經(jīng)濟(jì)資產(chǎn)運(yùn)用的知識產(chǎn)權(quán)。投資條約保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的根本基礎(chǔ)是知識產(chǎn)權(quán)作為專屬權(quán)利的財(cái)產(chǎn)屬性和作為經(jīng)濟(jì)資產(chǎn)的市場需求。同時(shí),"投資"定義覆蓋的資產(chǎn)類型是一個完整統(tǒng)一體,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和行使對其它投資資產(chǎn)FDI的決策、流向和市場準(zhǔn)入會產(chǎn)生影響。知識產(chǎn)權(quán)的行使也與投資自由化密切相關(guān)。
【關(guān)鍵詞】 國際投資條約知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)FDI投資自由化
 
16、補(bǔ)貼追溯時(shí)效的爭議與確定——以美國對華反補(bǔ)貼為素材
李仲平112-118
【摘要】 美國在對華反補(bǔ)貼實(shí)踐中特別為中國創(chuàng)設(shè)的補(bǔ)貼追溯時(shí)效規(guī)則,既是對國際反補(bǔ)貼規(guī)則的最新發(fā)展,也是對中國產(chǎn)品具有普遍意義的法律問題。中美各方關(guān)于應(yīng)否設(shè)置抵消中國補(bǔ)貼的追溯時(shí)效及選擇何時(shí)作為抵消中國補(bǔ)貼追溯時(shí)效的爭議,忽略了《中國入世議定書》第15條(c)款的規(guī)定。在美國對中國適用反補(bǔ)貼法的情形下,中國應(yīng)贊成設(shè)置抵消補(bǔ)貼的追溯時(shí)效;在美國適用外部基準(zhǔn)方法識別中國補(bǔ)貼時(shí),抵消中國補(bǔ)貼追溯時(shí)效的劃定應(yīng)以美國向WTO補(bǔ)貼和反補(bǔ)貼措施委員會通報(bào)其使用該方法之日為準(zhǔn)。
【關(guān)鍵詞】 補(bǔ)貼追溯時(shí)效中國入世議定書
 
司法實(shí)踐
 
17、登記程序瑕疵婚姻關(guān)系的法律效力認(rèn)定
傅賢國119-124
【摘要】 由于法律對登記程序瑕疵婚姻關(guān)系的法律效力缺乏規(guī)定,加上法理理解不一難以為司法實(shí)踐提供應(yīng)有的理論指導(dǎo),導(dǎo)致矛盾判決及法律適用混亂頻發(fā)。這不僅侵害當(dāng)事人合法權(quán)益,還有損國家司法權(quán)威。通過解讀相關(guān)法律規(guī)定可以看出:不同情形、不同程度的登記程序瑕疵婚姻關(guān)系,其法律效力也有所區(qū)別,不能簡單地認(rèn)定為有效、無效或可撤銷。應(yīng)當(dāng)在立法中盡快明確不同情形、不同程度的登記程序瑕疵婚姻關(guān)系的法律效力和相關(guān)的訴訟規(guī)則,以便于司法操作。
【關(guān)鍵詞】 登記程序瑕疵婚姻關(guān)系法律效力區(qū)別對待
 
18、論民事宣判補(bǔ)正程序及其設(shè)置
周艷波125-131
【摘要】 通過對宣判補(bǔ)正程序的涵義和法律特性的分析,解讀宣判補(bǔ)正程序的制度要素,闡明架構(gòu)該程序的理念基礎(chǔ);從實(shí)用理性的視角剖析該程序的主要功效,提出構(gòu)建該程序的理論框架,力求為訴訟程序現(xiàn)實(shí)功能的實(shí)現(xiàn)提供一個新的理論支撐點(diǎn),喚起更多仁人志士對其的關(guān)注和重視,推進(jìn)我國訴訟制度改革的步伐,完善具有中國特色的民事訴訟制度。
【關(guān)鍵詞】 宣判補(bǔ)正程序宣判程序準(zhǔn)民事裁判缺陷救濟(jì)

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