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  • 復雜的證據(jù)定位:電子數(shù)據(jù)的多樣性

    趙長江 已閱24768次

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    電子數(shù)據(jù)的多樣性體現(xiàn)在表現(xiàn)形態(tài)的多樣性與證據(jù)屬性的多樣性。

    (一)表現(xiàn)形態(tài)的多樣性

    從電子數(shù)據(jù)的外在形態(tài)來看,電子數(shù)據(jù)具有豐富的表現(xiàn)形態(tài)。《電子數(shù)據(jù)規(guī)定》第1條以列舉的方式,舉示了電子數(shù)據(jù)的常見形態(tài),包括但不限于:(1)網(wǎng)頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網(wǎng)盤等網(wǎng)絡平臺發(fā)布的信息;(2)手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網(wǎng)絡應用服務的通信信息;(3)用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;(4)文檔、圖片、音視頻、數(shù)字證書、計算機程序等電子文件。從列舉的形態(tài)來看,電子數(shù)據(jù)具有各種各樣的數(shù)據(jù)形態(tài).如果把虛擬世界看成一個現(xiàn)實世界、把人在虛擬空間中的身份視為一個真實的人的話,那么,這個世界里面的電子數(shù)據(jù)涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型:

    (二)證據(jù)屬性的多樣性

    與《電子數(shù)據(jù)規(guī)定》排除言詞證據(jù)不同,根據(jù)本書關于電子數(shù)據(jù)的分類(詳細分析見本章第二節(jié)),電子數(shù)據(jù)也具備所有的證據(jù)屬性,既可能是物證,也可能是書證或人證。正如美國學者認為,“在審判中使用電子證據(jù)的最大挑戰(zhàn)在于,不能輕易地將其劃歸傳統(tǒng)的證據(jù)類型”。①劉品新教授提出了“七分”的觀點,認為所有的證據(jù)種類都具有電子形態(tài)②,雖然其觀點的具體內(nèi)容有待商榷,但這也表明電子數(shù)據(jù)的形態(tài)非常多樣以及存在多重證據(jù)屬性。正是因為如此,在探討電子數(shù)據(jù)該適用何種規(guī)則時,我們發(fā)現(xiàn)學者們既要探討電子數(shù)據(jù)與物證相關的規(guī)則,如鑒真規(guī)則;又要研究電子數(shù)據(jù)與人證相關的規(guī)則,如傳聞證據(jù)規(guī)則③;還要研究電子數(shù)據(jù)與書證相關的規(guī)則,如最佳證據(jù)規(guī)則。④一個證據(jù)要與三種不同類型的證據(jù)規(guī)則發(fā)生關系,這在其他證據(jù)中是不存在的。筆者認為,其根本原因在于電子數(shù)據(jù)本身具有“多重證據(jù)的屬性”,因此才會展示出證據(jù)的多種面孔。

    在本章第二節(jié)電子數(shù)據(jù)的分類中,筆者把電子數(shù)據(jù)分成了電子生成數(shù)據(jù)、電子存儲數(shù)據(jù)及電子交互數(shù)據(jù),其依據(jù)在于電子數(shù)據(jù)在形成過程中與人的交互關系的不同:(1)完全由電子設備自動形成的是電子生成數(shù)據(jù),從國際上看,對此類證據(jù)一般視為物證。因為電子生成數(shù)據(jù)一般以其客觀存在來證明案件事實,與物證以其物理屬性發(fā)揮其證據(jù)功能類似。(2)以電子設備進行錄入和存儲的數(shù)據(jù)構成電子存儲數(shù)據(jù),這里面電子設備類似于書證中記錄案件事實的文書載體,因而電子存儲數(shù)據(jù)多被視為書證。(3)人機交互而形成的數(shù)據(jù)構成電子交互數(shù)據(jù),這里面數(shù)據(jù)的形成有人的因素、含有人的陳述,可被視為言詞證據(jù),因此在許多國家要求適用言詞證據(jù)的傳聞規(guī)則。這一分類方法是一種性質(zhì)分類,因此某個單一的電子數(shù)據(jù)可能包括了以上三種類型、至少包括兩種類型。

    (三)意義:基于多樣性而適用不同的證據(jù)規(guī)則

    基于電子數(shù)據(jù)的多樣性.在適用證據(jù)規(guī)則時,既可能會適用物證、書證的規(guī)則,也可能會適用人證的規(guī)則。下面以電子郵件為例來進行說明。

    電子郵件在形成時,基于郵件的生成、發(fā)送和傳輸.形成了 系列電子生成數(shù)據(jù),包括但不限于發(fā)送與接收時間、發(fā)送人及接收人賬戶郵件發(fā)送經(jīng)過的路由信息、lP信息,這些信息在電子數(shù)據(jù)的郵件頭中可以查看到.對于保存在第三方郵件服務器上的郵件,這些信息是不可篡改的,以其物理屬性證明案件事實,屬于物證。同時,電子郵件的正文,如果記錄了與案件相關的事實,系以其人類可感知的內(nèi)容證明案件事實,屬于書證。此外,在電子郵件中,如果記錄了與案件相關人的陳述,則屬于人證,在使用該證據(jù)時,應當由證人出庭作證而不是僅出示電子郵件本身。

    以此類推,存在人機交互數(shù)據(jù)的手機短信、電子文書、即時通信記錄等電子數(shù)據(jù)均是如此。并且,由于電子數(shù)據(jù)依賴于信息技術與電子設備,而電子設備在生成電子數(shù)據(jù)時,總會制造出其產(chǎn)生、存儲的相關信息,因而電子生成數(shù)據(jù)存在于一切電子數(shù)據(jù)之中。因此,電子數(shù)據(jù)是一種“多重證據(jù)屬性的證據(jù)”,既要因電子生成數(shù)據(jù)的普遍性適用物證的規(guī)則,又要視電子存儲或電子交互數(shù)據(jù)適用書證或人證的規(guī)則。在適用電子數(shù)據(jù)時,應先對電子數(shù)據(jù)中哪一部分內(nèi)容發(fā)揮了證明作用進行判斷,再對該電子數(shù)據(jù)進行識別,最后分別適用物證、書證和人證的規(guī)則。

    摘自《刑事電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)則研究》p41-43頁,法律出版社,2018年11月出版。內(nèi)容簡介:《刑事電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)則研究》是電子數(shù)據(jù)在法律上成為獨立的證據(jù)種類后,第*本從證據(jù)法的角度系統(tǒng)研究刑事電子數(shù)據(jù)特殊證據(jù)規(guī)則的專著。 《刑事電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)則研究》在對電子數(shù)據(jù)這一新興證據(jù)種類的內(nèi)涵、外延、特點和分類深入分析的基礎上,以可采性規(guī)則為核心,重點研究了電子數(shù)據(jù)在刑事司法中適用鑒真規(guī)則、傳聞規(guī)則、證據(jù)規(guī)則、非法證據(jù)排除規(guī)則時的特殊性,同時分析了電子數(shù)據(jù)對自由心證的沖擊,*后提出了適合中國國情的證據(jù)規(guī)則的設計,以期為我國電子數(shù)據(jù)的理論研究和司法實踐提供借鑒與參考。 作者系法學博士出身,自2009年投身于“信息技術+法律”的交叉學科研究,主持建設了電子證據(jù)實驗室,設計了交叉學科的電子證據(jù)教學體系,并承擔了電子證據(jù)相關的理論研究與系統(tǒng)開發(fā)工作。這一背景使本書能夠將技術與法律深度結合,用法律的語言來解釋技術,消除技術術語與法律規(guī)則之間的隔閡,促進電子數(shù)據(jù)證據(jù)的研究向更為縱深的領域發(fā)展。

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