《中國法律發(fā)達(dá)史》書評 —— 查看此書介紹

劉志 2006-12-13 14:38:14

《中國法律發(fā)達(dá)史》是中國著名法律史學(xué)家楊鴻烈（1903-1977）的專著。楊鴻烈，又名炳堃，別名憲武，云南省晉寧縣人。國立師范大學(xué)外文系畢業(yè)后，入清華大學(xué)國學(xué)研究所研究歷史。后留學(xué)日本東京帝國大學(xué)，獲博士學(xué)位。曾先后任上海中國公學(xué)歷史系主任、云南大學(xué)師范學(xué)院院長兼教授、河南大學(xué)歷史系主任、無錫國學(xué)專修館講師等職。抗戰(zhàn)時期曾任汪偽國民政府宣傳部編審司司長。1946年去香港，任香港星島日報英文譯員、
香港大學(xué)講師。1956年返回大陸，任廣東省文史館館員。主要著作有《中國法律發(fā)達(dá)史》、《中國法律思想史》、《中國法律在東亞諸國之影響》等。

《中國法律發(fā)達(dá)史》是楊鴻烈的代表作。全書共二十七章，按照
朝代順序分列，依次論述從五帝殷商至民國各代的法律制度，最后附有民國刑法與兩次修正案篇目表和中國歷代法律篇目表。所謂“發(fā)達(dá)史”就是“發(fā)展演變史”的意思。作者以近現(xiàn)代法學(xué)觀點和法律部門分類方式為綱目，以原始典籍資料為依托，研究中國法律史。在論述各代法律制度時，一般都是先概述一下該朝代的政治背景，而后按法典（立法）、法院組織、訴訟法、刑法總則分則、民法總則分則、法律思想、法學(xué)家等題目分別闡述。

　　關(guān)于這本書的研究目的，作者在首章導(dǎo)言中指出，目的主要有三：一是沿革的研究，即以研究中國法律演進(jìn)的歷史為目的；二是系統(tǒng)的研究，以研究中國法律的原理為目的；三是法理的研究，以研究中國歷代法學(xué)家的思想為目的。研究的方法主要是“歷史的方法”和“比較的方法”。作者還向讀者開列了一大批研究中涉及到的各朝代的法律史料名稱。

　　作者把中國法律演變發(fā)展的歷程大致劃分為三大時期：從上古（五帝、夏、商）開始為胚胎時期，從西漢開始為成長時期，從清代開始則是歐美法系侵入時期。對于中國法律的起源，作者認(rèn)為《管子·君臣》、《荀子·王制》、《商君·君臣》、《朝韓非子·五蠹》、《前漢書·刑法志》中的說法，“比較合乎于一般學(xué)術(shù)發(fā)達(dá)的原則而沒有流弊”。但是，由于其年代久遠(yuǎn)，也無法確切考證。因而，研究中國法律，一般只好從時代較晚一些且“信而可證”的殷朝開始。作者從史料中歸納出：殷商的刑名主要有徒刑、身體刑（包括劓、宮、臏）、生命刑（包括戮、誅、辜、炮烙、鹽脯、剖心）和族刑幾種；刑法總則方面，已制定治官刑法，凡有“巫風(fēng)”、“淫風(fēng)”、“亂風(fēng)”的官吏，“其刑墨”；同時，殷代還建有專門羈押犯人的監(jiān)獄；在民法繼承上，商代“以弟及為主，而以子繼輔之，無弟然后傳子”，“
未嘗有嫡庶之別”。

　　為了便于讀者把握本書，這里僅以西漢法律制度為例，對本書加以介紹說明。作者把西漢作為中國法律成長時期的開端。他以為，“中國法系到了西漢才可說已由蒙昧的幼稚時期慢慢的成長了”，西漢各種典籍詔令和文人著述里保存的法律史料極為豐富，漢代還產(chǎn)生了大批的專門研習(xí)法律的人。作者通過對大量史料的整理、分析和考證，認(rèn)為西漢的法典主要是九章律，九章律也是漢代最初的刑法典。除了“律”以外，漢代還有令甲、令乙、令丙、科、品式等。漢代的法院編制有中央和地方兩個系統(tǒng)，其訴訟程序也有差異。在訴訟法方面，漢代訊問被告人可以刑訊，對有官爵的、老幼侏儒婦女等被告人實行優(yōu)待；法院宣告第一審判決時有“故乞鞠”的規(guī)定；施行的主要是原告人直接起訴的制度，但御史和司隸校尉都可提起公訴。刑法方面，在刑法總則上，漢代已對法律時效、數(shù)罪并罰、共同犯罪等作了規(guī)定。漢代的刑罰種類主要有：徒刑、財產(chǎn)刑、名譽(yù)刑、身體刑、死
刑、流刑等。西漢可以對被告人減輕處罰，其條件主要有過失、自首、贖罪、瘋狂和新主登位五個。就刑法分則而言，西漢的罪名主要有：對帝室不敬罪、危害君主罪、矯詔罪、瀆職罪、選舉不以實罪、私解桎梏鉗赭罪、藏匿犯人罪、誣告罪、失火罪、私鹽罪、仿造貨幣罪、仿造印璽罪、發(fā)墓罪、賭博罪、奸非罪、殺人罪、罵詈罪、逮捕監(jiān)禁者逃脫罪、略誘罪、竊盜及強(qiáng)盜罪、恐猖取財罪、詐欺取財罪、侵占罪、壅水罪、飲酒罪、馳馬罪、擅權(quán)罪、辱職罪、竊盜軍需及掠奪罪等。作者認(rèn)為漢代刑法有一空前的改革，就是孝文帝十三年漢文帝詔令把相沿一千多年的肉刑廢除了。民法方面，漢律對人的行為能力、身份關(guān)系、婚姻及繼承都作了規(guī)定；還規(guī)定了一些諸如侵權(quán)的成立等方面的物權(quán)法內(nèi)容。作者對西漢法律思想作了深刻的剖析，說：“自戰(zhàn)國至秦盛極一時的任刑的法治主義到了漢代起了一極大的反動，這時思想界浸浸焉為儒家所壟斷，而‘德治的感化主義’遂代替了法治
的‘威嚇主義’。”他認(rèn)為西漢這種“德治”法律思想的代表人物主要有董仲舒、載德、賈誼、桓寬、劉向、劉歆等。在這一章的結(jié)尾，作者簡要介紹了張叔、張湯、杜周、杜延年、于定國、路溫舒、鄭弘等人的生平事跡，并把這幾個人稱作“法律專家”。

　　《中國法律發(fā)達(dá)史》是中國近代以來，以西方法學(xué)觀點研究中國法律史的嘗試，對后人有一定的影響，今天也有其學(xué)術(shù)參考價值。

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