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（2015）甬慈刑初字第2129號
公訴機關浙江省慈溪市人民檢察院。
被告人余某，農民。因涉嫌犯販賣毒品罪于2015年1月19日被傳喚到案，同月20日被慈溪市公安局刑事拘留，同年2月17日被變更為取保候審，同年8月30日被依法逮捕。現羈押于慈溪市看守所。
辯護人余挺偉，農民。
浙江省慈溪市人民檢察院以慈檢公訴刑訴（2015）1947號起訴書指控被告人余某犯販賣毒品罪，于2015年12月3日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。浙江省慈溪市人民檢察院指派檢察員呂叢杰出庭支持公訴，被告人余某及其辯護人余挺偉到庭參加訴訟。現已審理終結。
浙江省慈溪市人民檢察院指控：
2014年9月中旬某日，被告人余某與吸毒人員韓某經電話聯系，在慈溪市觀海衛鎮海衛賓館一房間內，以人民幣300元的價格，將2小包甲基苯丙胺（冰毒）販賣給韓某。韓某與王某在吸食該2小包冰毒過程中，感覺不適，遂向方某（已判刑）告知此事。后被告人余某與方某共同前往慈溪市觀海衛鎮海衛賓館韓某房間，以人民幣200元的價格，將甲基苯丙胺（冰毒）2小包、甲基苯丙胺（俗稱“麻古”）5粒販賣給韓某。
為證明上述事實，公訴機關向法庭提交了相應的證據。公訴機關認為，被告人余某違反國家毒品管理法規，單獨或伙同他人販賣毒品甲基苯丙胺，其行為已構成販賣毒品罪。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第七款、第二十五條第一款之規定，予以懲處。
被告人余某辯解，其沒有參與起訴書指控的販賣毒品犯罪，公訴機關應提供韓某開房間的記錄，并應查明與通話時間是否對得上。
辯護人余挺偉辯護，2015年1月20日，被告人余某被抓獲時，公安機關在其身上未搜查到涉嫌犯罪的證據，后被告人余某被釋放。起訴書指控被告人余某販賣毒品犯罪事實證據不足，證據的合法有效性無法得到證實，請求依法判決被告人余某無罪。
經審理查明：
2014年9月中旬某日，被告人余某與吸毒人員韓某經電話聯系，在慈溪市觀海衛鎮海衛賓館一房間內，以人民幣300元的價格，將2小包甲基苯丙胺（冰毒）販賣給韓某。韓某與王某在吸食該2小包冰毒過程中，感覺不適，遂向方某（已判刑）告知此事。后被告人余某與方某共同前往慈溪市觀海衛鎮海衛賓館韓某房間，以人民幣200元的價格，將甲基苯丙胺（冰毒）2小包、甲基苯丙胺（俗稱“麻古”）5粒販賣給韓某。
上述事實，有公訴機關提交，并經庭審質證、本院確認的下列證據予以證實：
1.證人韓某的證言，證明：其和方某是一個村的，兩人早就認識，其的手機號碼為134××××6060。2014年8月底到九月中旬，其向余某一共買過四次毒品。大約是在2014年9月中旬的一天中午，余某打電話對其說他有貨，問其要不要冰毒，其說要的。當時其說要買一個冰毒和幾粒麻黃素。當天傍晚，余某打其電話后，其下樓在海衛賓館門口碰到余某和另外一個戴眼鏡的小伙子，余某拿來了2個冰毒和幾粒麻黃素，意思讓其一起買下。其說自己只有300元錢，余某說沒有關系的，其余的錢以后再給他好了。其把300元錢給余某后就上樓了。到房間后，王某就開始吸那些冰毒和麻黃素。當晚8點半左右，王某就感覺頭暈和喉嚨疼。其吸了一點后，感覺不是很好，就給余某打電話了，但電話打不通。因為余某與方某是經常在一起的，其就打電話給方某。過了一會，余某和方某來到其的房間，其和王某就罵余某提供的毒品質量這么差。方某責備了余某后，就拿出一包冰毒賠給其，他還出錢讓余某再去買一點毒品過來。過了一會，余某拿來了幾粒麻黃素，方某賠給其5粒麻黃素。其和王某試吸了那些冰毒和麻黃素，感覺還好。他們在房間里坐了一會后，在他們走之前，其把那些質量不好的毒品及剩余的200元錢交給了他們。
2.證人王某的證言，其證言內容關于在慈溪市觀海衛鎮海衛賓館與韓某一起吸毒及方某、余某販賣毒品的經過，與證人韓某的證言能相互印證。
3.同案犯方某的供述，供認：其有一段時間一直是跟余某在一起的，其的手機號碼為150××××6272。2014年9月10日左右的一天晚上八九點鐘，韓某打電話對其說，余某賣給他的冰毒吃了頭疼和喉嚨疼。后其打電話告訴余某，余某答應過去的。后其先到慈溪市觀海衛鎮海衛賓館韓某的房間，當時，房間里有“大炮”和韓某。過了一會，余某也到了。“大炮”和韓某都說余某賣給他們的冰毒和麻黃素質量不好，后其就拿出兩包冰毒給韓某，算是退貨。他們拿好這兩包冰毒就開始吸食了。其和余某坐在旁邊，其拿出500元錢給余某，讓他再買一點麻黃素賠給韓某，余某就出去了。過了一會，余某拿來了五六粒麻黃素回來了，其把這些麻黃素交給韓某，“大炮”和韓某把麻黃素放到冰毒里一起吸食了。坐了一會后，其和余某要走了，韓某把之前那些質量不好的冰毒交給其，讓其拿走，還給了其人民幣200元，其和余某拿好錢和冰毒就離開了房間。
4.辨認筆錄及照片，證明：（1）證人韓某、王某、方某對被告人余某進行辨認的相關情況；（2）證人韓某、王某、方某進行相互辨認的相關情況。
5.搜查筆錄、扣押物品清單及照片，證明：2015年8月30日17時05分許，慈溪市公安局民警對余某進行人身搜查，查獲YOORD牌白色觸屏移動電話機一部（號碼為134××××4791），并對該手機予以扣押。
6.通話詳單，證明：證人韓某使用的號碼為134××××6060的手機與方某使用的號碼為150××××6272的手機以及被告人余某使用的號碼為134××××4791的手機在2014年9月8日至同月17日均有多次通話記錄。
7.本院（2015）甬慈刑初字第1182號刑事判決書，證明：同案犯方某因犯販賣毒品罪已被本院判刑，且其對參與本案販賣毒品的事實無異議，該判決已生效。
8.抓獲經過，證明：公安機關于2015年1月19日及同年8月30日先后抓獲被告人余某的經過情況。
9.身份證明，證明：被告人余某的身份情況。
10.被告人余某的供述筆錄，供認：韓某、方某與其是同村人，其與他們是認識的，其與方某有時會在一起吃夜宵或打牌，韓某與方某之間是沒有矛盾的。
針對被告人余某的辯解及辯護人余挺偉的辯護意見。經審理認為，本案中，同案犯方某及證人韓某、王某均指證被告人余某參與本案販賣毒品的事實；搜查筆錄、扣押物品清單及照片及通話詳單等其他證據，均證明證人韓某與同案犯方某、被告人余某在案發時間段有多次通話，且同案犯方某對其伙同被告人余某參與本案販賣毒品的事實無異議，該事實已被本院生效判決所確認。公訴機關向法庭所提供的證據，證據來源合法、內容客觀，證據之間已經形成嚴密的證據鎖鏈。現被告人余某及辯護人余挺偉雖對本案的事實及證據提出異議，但未向法庭提供相應的證據。綜上，公訴機關指控被告人余某犯販賣毒品罪的犯罪事實清楚、證據充分，故本院予以確認。被告人余某的辯解及辯護人余挺偉的辯護意見與事實不符，本院均不予采信。
本院認為，被告人余某違反國家毒品管理法規，單獨或伙同他人販賣毒品甲基苯丙胺，其行為已構成販賣毒品罪。公訴機關指控的罪名成立。被告人余某單獨及共同犯罪違法所得人民幣五百元，以及供犯罪所用的移動電話機一部，依法予以沒收，上繳國庫。據此，依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第七款、第二十五條第一款、第六十四條之規定，判決如下：
一、被告人余某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣一千元。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年8月30日起至2017年3月30日止。并處的罰金限本判決生效后一個月內繳納本院。）
二、被告人余某單獨及共同犯罪違法所得，以及供犯罪所用的移動電話機一部，依法予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　許　 越　 騁
人民陪審員　楊　 法　 弟
人民陪審員　褚　 忠　 華


二〇一五年十二月二十二日
書　記　員　胡嘉婷（代）