（2016）粵0305刑初136號
——廣東省深圳市南山區人民法院 (2016-2-5)
廣東省深圳市南山區人民法院
刑事判決書
（2016）粵0305刑初136號
公訴機關廣東省深圳市南山區人民檢察院。
被告人張某。因本案于2015年7月1日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕，現羈押于深圳市南山區看守所。
辯護人歐陽某，廣東某律師事務所律師。
辯護人劉某，廣東某律師事務所律師。
深圳市南山區人民檢察院以深南檢刑訴（2016）156號起訴書指控被告人張某犯非法經營罪，于2016年1月27日向本院提起公訴。本院依法適用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭審理了本案。深圳市南山區人民檢察院指派檢察員唐姝瑋出庭支持公訴。被告人張某及其辯護人歐陽某到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
深圳市南山區人民檢察院指控：2015年4月，被告人張某通過他人辦理商戶名稱深圳市龍崗區盛世XX電器商行、終端編號99991656的POS機1臺，用于信用卡套現、還款活動，并印制了廣告卡片派發招攬業務。同年7月1日9時許，張某與林某因信用卡套現問題產生糾紛，到公安機關進行調解。后張某被當場抓獲，其隨身攜帶的P0S機1臺，及放置在住處深圳市南山區大新新村1X6號8X5房的作案工具藍色魅族手機1部、廣告卡片若干亦被繳獲。經查，2015年4月15日至6月29日，上述POS機交易金額合計人民幣1806125.01元。
另查明，2015年7月1日，張某提供線索協助公安機關抓獲涉嫌非法經營的黃某龍、顧某華。
上述事實，被告人張某在開庭審理過程中均無異議，并有作案工具照片，到案情況說明，繳贓經過說明，扣押清單，調取證據通知書及清單，POS機交易流水，銀行卡交易流水，辦理POS機資料，POS機交易明細單，POS機交易總計單，情況說明，刑事判決書，被告人身份證明材料，證人林某的證言，被告人張某的供述和辯解，現場勘驗檢查工作記錄，證人林某的辨認筆錄，搜查筆錄等業經查證屬實的證據證實，足以認定。
公訴機關向本院遞交深南檢量建（2016）67號量刑建議書，建議對被告人判處有期徒刑七個月以上一年以下。
辯護人辯稱：被告人張某自動投案，如實交代自己的全部罪行，是自首；其犯罪動機單純，主觀惡性較小；其經營時間短暫、涉案金額不多、總體沒有獲得任何利益、犯罪情節輕微、社會危害性及影響不大；其有立功情節；其愿意繳納罰金，系初犯、偶犯，有悔罪表現。綜上，建議對被告人判處緩刑。
本院認為，被告人張某違反國家規定，使用銷售點終端機具（POS機）以虛構交易的方式向信用卡持卡人直接支付現金，情節嚴重，其行為已構成非法經營罪。公訴機關指控的犯罪事實清楚，證據確實、充分，指控的罪名成立。被告人張某不具有自動投案的情節，依法不能認定為自首。被告人張某提供線索協助司法機關緝捕其他罪犯，有立功表現，依法可以從輕處罰。被告人當庭認罪，依法可以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）項、第六十八條、第六十七條第三款、第六十四條之規定，判決如下：
一、被告人張某犯非法經營罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起執行至2016年2月29日止；罰金自本判決生效之日起十日內向本院繳納，上繳國庫。）
二、繳獲的作案工具POS機、手機、廣告紙等作案工具由扣押機關依法予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向廣東省深圳市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應交上訴狀正本一份，副本二份。
代理審判員 崔婷婷
二〇一六年二月五日
書 記 員 邢燕芳
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