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（2014）甬慈刑初字第1926號
公訴機關浙江省慈溪市人民檢察院。
被告人陳某。因涉嫌犯職務侵占罪于2014年7月17日被拘傳到案，同月18日被刑事拘留，同月21日被變更為取保候審。
浙江省慈溪市人民檢察院以慈檢公訴刑訴（2014）2565號起訴書指控被告人陳某犯職務侵占罪，于2014年12月2日向本院提起公訴，并建議適用簡易程序審理。本院于同日立案，經審查認為不宜適用簡易程序，于同年12月8日轉為普通程序，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。浙江省慈溪市人民檢察院指派檢察員賈端陽出庭支持公訴，被告人陳某到庭參加訴訟。現已審理終結。
浙江省慈溪市人民檢察院指控：
2014年1月下旬，被告人陳某擔任寧波天冠溫控有限公司業務員期間，利用收取貨款的職務便利，采用收入不入賬的方法，先后侵吞該公司向周巷宇輝電器廠和寧波鵬杰電器有限公司收取的貨款共計人民幣40000元。
到案后，被告人陳某如實供述了上述犯罪事實，并退賠贓款。
為證明上述事實，公訴機關向法庭提供了相應的證據。公訴機關認為，被告人陳某利用職務之便，將本單位財物非法占為己有，數額較大，其行為已構成職務侵占罪。被告人陳某到案后如實供述自己罪行。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第六十七條第三款之規定，予以判處。
被告人陳某對起訴書指控的犯罪事實及罪名沒有異議，辯解稱當時是寧波天冠溫控器制造有限公司沒有將說好的提成給其，其才私自拿了貨款。
經審理查明：
2014年1月下旬，被告人陳某利用擔任寧波天冠溫控器制造有限公司業務員的職務便利，采用收取貨款不入賬的方法，先后侵占該公司向周巷宇輝電器廠和寧波鵬杰電器有限公司收取的貨款票面金額為人民幣20000元的承兌匯票2張，后予以套現。
另查明，被告人陳某在寧波天冠溫控器制造有限公司尚未領取的工資、提成合計人民幣5000元。
被告人陳某到案后，如實供述了上述犯罪事實。
案發后，被告人陳某已通過其家屬向被害單位寧波天冠溫控器制造有限公司退還贓款人民幣35000元，并取得了對方的諒解。
以上事實，由公訴機關向法庭提交，并經庭審質證、認證的下列證據予以證明：
證人戴某的證言，證明：其是寧波天冠溫控器制造有限公司的老板。公司本來是其和另一個合伙人許某合股辦的，法定代表人當時寫的是許某，后其將許某的股份收過來，現公司是其一個人的了，但因為手續問題，法定代表人還沒有變更好。其公司本來有個業務員叫陳某，他是2013年9月份到其公司上班的，主要工作是跑業務，本來跟他說好工資2000元加300元的汽油補貼，但陳某自從上班后一直沒有自己的新業務，所以其就讓他去維系一下本來的老客戶。陳某在2014年1月24日上完班后就沒有來上班，工資也一直沒有來拿，也沒跟其等人說不來上班了。寧波市鵬杰電器有限公司是其公司的老客戶，該公司還欠其公司7萬多元，欠的時間比較長了，其于2014年6月3日打了個電話給寧波市鵬杰電器有限公司負責人，說起貨款的事情，那個負責人說在過年前已經有20000元貨款付給其公司了，并把領款憑證的傳真件發給其。其一看傳真件，發現陳某于2014年1月25日在寧波市鵬杰電器有限公司領取了20000元。但陳某并沒有跟公司說起過，更沒有把錢交進公司。其當天打電話給陳某，他開始沒有接，后回了個電話給其，意思是他還有什么提成可以拿。另證明，其公司對業務員的提成是這樣的，如果只是維系一下老客戶，提成是貨款的0.5%；如果是業務員自己跑過來的新客戶，提成是貨款的1%，而且是貨款到公司后才給提成的。其公司有規定如果是業務員收過來的貨款當天就應該交到公司。陳某不但沒有把錢交給公司，而且也沒有跟公司說起過。其公司當時要跟陳某簽訂勞動合同，但他不愿意簽。其公司沒有拖欠他工資，其工資是每個月10日發，發工資那天陳某沒有來公司拿，電話也沒有接。算到他最后打卡的那天，他還有1個月24天的工資沒拿，算下來最多是4200元。還有他所說的提成，他所經手的都是其公司的老客戶，提成是0.5%，就算從他開始上班，他所經手的幾家老單位的提成都給他，提成也絕對不會超過2000元。
證人許某的證言，證明：其是寧波天冠有限公司的法定代表人，也是公司的總經理，其是和戴某一起合股的，不過公司現在對內部管理上的分工進行了調整，其對這家公司不太管理了。陳某是2013年9月8日到其公司上班的，工資單也有的。當時戴某讓其看一下陳某人怎么樣，其與陳某接觸了一下，感覺這個人還可以，就把他招了進來。當時跟陳某講好，底薪2000元一個月，另外加300元一個月的車貼，另外還跟他講好，作為業務員維系老客戶，業務方面的提成是貨款的0.5%，如果自己拉來的新客戶，業務方面的提成是貨款的1%。但陳某不愿意簽用工合同。其是2014年6月才從戴某處得知，陳某在過年前，從寧波市鵬杰電器有限公司領取了2萬元的承兌匯票貨款沒有交到公司，后也沒有去公司上班了。公司里一個多月的工資也沒有結清，大概4000元。另外，陳某還于2014年1月23日從宇輝電器廠的財務處拿了20000元的承兌匯票也沒有交到公司財務。陳某作為業務員，從客戶公司收到貨款之后必須馬上上交到公司財務的。
證人俞某的證言，證明：其是宇輝電器廠的會計。宇輝電器廠跟寧波天冠溫控器制造有限公司有業務往來，其廠產品上的溫控器就是從寧波天冠溫控器制造有限公司進的。貨款一般都是以承兌匯票的形式支付，都是對方公司的業務員來領取的。2014年1月23日，一個叫陳某的業務員領走了一筆20000元的貨款。
證人徐某的證言，證明：其是寧波市鵬杰電器有限公司負責財務的，主要職責是出納。其公司跟寧波天冠溫控器制造有限公司有業務上的往來，其公司產品上需要的溫控器都是由寧波天冠溫控器制造有限公司提供的。貨款主要是以銀行承兌匯票的形式支付。2014年1月25日，陳某從其公司領取了一張20000元的承兌匯票。
承兌匯票復印件、領款憑證，證明：被告人陳某于2014年1月23日、1月25日分別從周巷宇輝電器廠、寧波市鵬杰電器有限公司領取了票面金額為20000元的承兌匯票各1張。
寧波天冠溫控器制造有限公司章程及企業法人營業執照，證明：寧波天冠溫控器制造有限公司的基本情況。
工資發放清單，證明：2013年9月至同年11月，被告人陳某在寧波天冠溫控器制造有限公司領取工資的情況。
8.諒解書，證明：被告人陳某已通過其家屬向寧波天冠溫控器制造有限公司退贓人民幣35000元，并取得了對方的諒解。
9.抓獲經過，證實被告人陳某的到案經過情況。
10.身份證明，證實被告人陳某的身份情況。
11.被告人陳某在公安偵查階段的供述，供認：其是從2013年6月份開始在周巷的寧波天冠溫控器制造有限公司上班的。當時其是公司的業務員，幫公司跑業務，維系老客戶以及發展新的客戶，同時代公司向對方客戶公司收取貨款。2014年1月底，其考慮到其上班的寧波天冠溫控器制造有限公司還沒有給其結清提成，其就先從周巷宇輝電器廠里收取了20000元的承兌匯票。中間隔了一天，其又向寧波市鵬杰電器有限公司收取了20000元的承兌匯票。其收到這兩張承兌匯票共計40000元后，沒有將該兩張承兌匯票上交自己上班的公司，而是占為己有了。2014年過年前，其就沒有去寧波天冠溫控器制造有限公司上班了。等到2014年2月份的時候，其先把從宇輝電器廠收來的20000元的承兌匯票套現了，2014年3月底4月初的時候，其又把寧波市鵬杰電器有限公司內收來的20000元的承兌匯票套現了。其認為其公司還沒有將其應得的40000元提成給其，所以其就把貨款占為己有了。關于提成，當時其上班的時候，許某給其看過合同，合同里寫著作為業務員，維系的老客戶，提成是按照貨款的0.5%提成，如果新開發的客戶，提成是按照貨款的1%提成，當時其覺得提成太少就沒有跟公司簽訂合同。之后許某跟其講，你好好在公司干，一年五六萬的提成應該可以拿到，不過也只是其兩個人之前口頭說說的，并沒有簽訂任何協議。
本院認為，被告人陳某身為公司工作人員，利用職務上的便利，將本單位的財物非法占為己有，數額較大，其行為已構成職務侵占罪。公訴機關指控的罪名成立。關于本案涉案金額的認定。被告人陳某辯解稱寧波天冠溫控器制造有限公司未將其應得的提成給其，故其侵占了公司的貨款；證人戴某陳述公司并未拖欠被告人陳某的工資，是被告人陳某擅自離開公司致使還有部分工資未領取；根據寧波天冠溫控器制造有限公司出具的諒解書，證明被告人陳某家屬已退還公司貨款（除去工資及提成）人民幣35000元。因本案被告人陳某未與被害單位簽訂勞動合同，故雙方關于被告人陳某工資、提成如何計算及何時發放的情況無法查清，故從有利于被告人的角度，扣除寧波天冠溫控器制造有限公司現已認可的工資及提成人民幣5000元，宜認定涉案金額為人民幣35000元。被告人陳某到案后能如實供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。被告人陳某已退還贓款，酌情從輕處罰。根據被告人陳某的犯罪情節和悔罪表現，依法可以適用緩刑。據此，依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款之規定，判決如下：
被告人陳某犯職務侵占罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　鄭　 金　 藕
代理審判員　魏　 燕　 華
人民陪審員　張　　　　潔
二〇一四年十二月二十二日
書　記　員　施燕君（代）