（2013）浙麗刑終字第144號
——浙江省麗水市中級人民法院(2013-10-14)
浙江省麗水市中級人民法院
刑 事 裁 定 書
（2013）浙麗刑終字第144號
原公訴機關浙江省云和縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）鐘甲。因賭博于2013年1月29日被云和縣公安局決定給予罰款500元、收繳賭資50元的行政處罰。因本案于2013年7月3日被刑事拘留，同日被取保候審，于同年9月30日被逮捕。現羈押于云和縣看守所。
原審被告人雷甲。因犯盜竊罪于1989年2月被云和縣人民法院判處有期徒刑一年；因犯破壞電力設備罪于1993年11月1日被云和縣人民法院判處有期徒刑十年；因犯開設賭場罪于2011年8月10日被麗水市蓮都區人民法院判處有期徒刑一年三個月，罰金15000元，于2012年9月8日刑滿釋放。因本案于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，現羈押于云和縣看守所。
原審被告人鐘乙。因本案于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月22日被取保候審，于同年9月30日被逮捕。現羈押于云和縣看守所。
原審被告人柳某某。因本案于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月22日被取保候審，于同年9月30日被逮捕。現羈押于云和縣看守所。
原審被告人邱某某。因本案于2013年5月15日被刑事拘留，因患嚴重疾病、生活不能自理而被決定不予羈押，同年5月16日被取保候審。
原審被告人徐甲。因犯盜竊罪于2006年9月25日被云和縣人民法院判處有期徒刑六年，罰金3萬元，于2010年6月25日刑滿釋放。因本案于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月22日被取保候審，于同年9月30日被逮捕。現羈押于云和縣看守所。
云和縣人民法院審理云和縣人民檢察院指控原審被告人雷甲、鐘乙、柳某某、鐘甲、邱某某、徐甲犯開設賭場罪一案，于2013年9月30日作出（2013）麗云刑初字第132號刑事判決。原審被告人鐘甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
原判認定，2013年3月中旬至4月25日期間，被告人雷甲、柳某某、鐘乙、鐘甲合伙在云和縣安溪鄉黃處村東城23號雷友付家、黃處村湖西弄22號鐘仁坤家、黃處村東城14號吳必森家老房子等地開設賭場，召集參賭人用骨牌開莊50余場次，參賭人員有方石某、毛某某、程某某等十余人，抽頭數額共計人民幣3萬余元。起初，賭場的股份由四被告人平分，后階段，雷甲以胡某某也合伙擺賭場的名義多分得部分抽頭款，雷甲共計分得抽頭款6000余元，柳某某、鐘乙、鐘甲各分得抽頭款5000余元。在此期間，被告人邱某某為該賭場幫忙放哨50余場次，領取放哨工資3000余元，其幫忙放哨期間的賭場抽頭數額3萬余元；被告人徐甲為該賭場幫忙抽頭和保管鐵皮盒6-7天，10余場次，領取抽頭工資1000元左右，其幫忙抽頭期間的賭場抽頭數額5000余元。
案發后，被告人邱某某、鐘甲分別于2013年5月15日、7月3日向云和縣公安局云和鎮派出所自動投案，并如實供述自己的犯罪事實。被告人鐘乙、柳某某、鐘甲、邱某某、徐甲均已向云和縣公安局退清全部非法所得款。
原審根據上述事實并依照相關法律規定，判決如下：一、被告人雷甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣12000元；二、被告人鐘乙犯開設賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣11000元；三、被告人柳某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣11000元；四、被告人鐘甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣10000元；五、被告人邱某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣10000元；六、被告人徐甲犯開設賭場罪，判處拘役一個月十五天，并處罰金人民幣2000元；七、六被告人的違法所得予以追繳。
被告人鐘甲的上訴理由是：原判量刑過重，請求從輕處罰。
經審理查明，原判認定被告人雷甲、鐘乙、柳某某、鐘甲、邱某某、徐甲犯開設賭場罪的事實，有證人徐乙、鐘丁、毛步彪某某的證言，現場指認筆錄、指認照片，搜查筆錄，扣押物品清單，暫扣款發票，被扣押的鐵皮箱照片等證據予以證實，被告人雷甲、鐘乙、柳某某、鐘甲、邱某某、徐甲亦供述在卷，所供與上述證據證實情況能相互印證。另，歸案經過證實各被告人的歸案情況；刑事判決書、刑滿釋放證明書、犯罪檔案資料、公安行政處罰決定書證實被告人雷甲、徐甲、鐘甲分別有累犯、前科或被行政處罰的情況；戶籍證明證實各被告人的身份情況。
本院認為，被告人雷甲、鐘乙、柳某某、鐘甲以營利為目的，開設賭場、聚眾賭博，召集多人參賭，抽頭獲利金額共計人民幣3萬余元；被告人邱某某、徐甲幫助他人開設賭場、聚眾賭博，抽頭數額分別共計人民幣3萬余元、5000余元，六被告人的行為均已構成開設賭場罪。在共同犯罪中，被告人雷甲、鐘乙、柳某某、鐘甲起主要作用，系主犯；被告人邱某某、徐甲起次要、輔助作用，系從犯，應當從輕或者減輕處罰。被告人雷甲曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執行完畢后五年內故意再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應當從重處罰。被告人徐甲有犯盜竊罪的前科，可以酌情從重處罰。被告人鐘甲有因賭博被行政處罰的劣跡，可以酌情從重處罰。被告人邱某某、鐘甲案發后自動投案，如實供述自己的犯罪事實，系自首，可以從輕或者減輕處罰。案發后，被告人雷甲、鐘乙、柳某某、徐甲如實供述自己的犯罪事實，可以從輕處罰。被告人鐘乙、柳某某、鐘甲、邱某某、徐甲已退清違法所得，可以酌情從輕處罰。原判認定事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，量刑適當，審判程序合法。被告人鐘甲提出原判量刑過重，請求從輕處罰的上訴理由不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十五條第一款、第六十七條第一款、第三款、第四十二條、第四十四條、第四十五條、第四十七條、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第六十四條的規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 季 軍
審 判 員 李秀勤
審 判 員 孔小玉
二〇一三年十月十四日
代書記員 王姍姍
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