（2013）浙麗刑終字第86號
——浙江省麗水市中級人民法院(2013-6-6)
浙江省麗水市中級人民法院
刑 事裁 定 書
（2013）浙麗刑終字第86號
原公訴機關浙江省麗水市蓮都區人民檢察院。
上訴人（原審被告人）鐘甲。因犯盜竊罪于2007年12月3日被麗水市蓮都區人民法院判處有期徒刑六年六個月。因本案于2013年1月23日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。
原審被告人江××。因犯詐騙罪于2001年8月28日被浙江省杭州市余杭區人民法院判處有期徒刑一年六個月；又因犯詐騙罪于2006年9月19日被浙江省浦江縣人民法院判處有期徒刑六年。因本案于2013年2月6日被監視居住，同年5月21日經麗水市蓮都區人民法院決定被逮捕，同日經麗水市蓮都區人民法院決定暫予監外執行。
麗水市蓮都區人民法院審理麗水市蓮都區人民檢察院指控原審被告人鐘甲、江××犯開設賭場罪一案，于2013年5月21日作出（2013）麗蓮刑初字第268號刑事判決。原審被告人鐘甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
原判認定：2013年1月20日至1月22日期間，被告人鐘甲、江××伙同藍某某、鐘乙（均另案處理）在麗水市××都區萬豐××單××室、蓮都區巖泉街道里山村一廢棄老屋、蓮都區巖泉街道銀場村山上一臨時棚等地，開設賭場供他人賭博，共抽頭獲利人民幣15000余元。
原判據以認定上述事實的證據有：被告人鐘甲、江××的供述；證人藍某某、鐘乙、何偉性、周甲、肖彩云、殷某某、周乙、鄭某某、穆某某、李某某、馬某某、鄧某某的證言；辨認筆錄及照片、檢查筆錄及照片、現場指認筆錄及照片。另，情況說明證實被告人江××具有自首情節；刑事判決書證實被告人鐘甲、江××具有累犯情節；戶籍證明證實被告人鐘甲、江××的身份情況。
原審根據上述事實并依照相關法律規定，判決如下：一、被告人鐘甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣5000元；二、被告人江××犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣5000元；三、被告人鐘甲、江××的違法所得，予以追繳，上交國庫。
被告人鐘甲的上訴理由是：原判量刑過重，請求從輕處罰。
經審理，二審查明的事實與原審一致。原判中列明的經庭審舉證、質證認定本案事實的證據，具有合法性、客觀性及關聯性，二審仍作為定案依據予以確認。二審期間，被告人鐘甲未提供新的證據。
本院認為，被告人鐘甲、江××伙同他人以營利為目的開設賭場，聚眾賭博，從中非法獲利，其行為均已構成開設賭場罪。被告人鐘甲、江××曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執行完畢后五年內故意再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應當從重處罰。被告人江××犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人鐘甲歸案后如實供述自己的犯罪事實，且當庭自愿認罪，可以從輕處罰。原判認定事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，量刑適當，審判程序合法。被告人鐘甲提出原判量刑過重，請求從輕處罰的上訴理由不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第一、三款、第四十五條、第四十七條、第六十四條的規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 李秀勤
代理審判員 傅 皖
代理審判員 陳 楊
二〇一三年六月六日
本件與原本核對無異
代 書記員 鄭 俏
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