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北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與殷連軍及第三人北京農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司梨園支行商品房預(yù)售合同糾紛一案


北京市通州區(qū)人民法院
民事判決書(shū)
（2008）通民初字第04143號(hào)
原告北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，住所地北京市通州區(qū)梨園地區(qū)魏家墳。

法定代表人王玉武，總經(jīng)理。

委托代理人張學(xué)敏，男，漢族，1972年9月28日出生，北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司職員，住(略)。

委托代理人胡振榮，女，漢族，1964年5月29日出生，北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司副經(jīng)理，住(略)。

被告殷連軍，男，漢族，1974年12月22日出生，住(略)。

委托代理人林東，北京市天正律師事務(wù)所律師。

第三人北京農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司梨園支行，住所地北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)九棵樹(shù)大街17號(hào)。

負(fù)責(zé)人呂建蘋(píng)，行長(zhǎng)。

委托代理人蘇文滿，女，漢族，1964年11月6日出生，北京農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司梨園支行職員，住(略)。

原告北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱原告）與被告殷連軍及第三人北京農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司梨園支行（以下簡(jiǎn)稱第三人）商品房預(yù)售合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人胡振榮，被告殷連軍委托代理人林東，第三人委托代理人蘇文滿到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2005年6月3日，我公司與被告殷連軍簽訂了北京市商品房預(yù)售合同。根據(jù)合同約定被告殷連軍購(gòu)買(mǎi)我公司開(kāi)發(fā)的位于北京市通州區(qū)魏家墳村久居雅園5#402居室住房一套，該房總價(jià)為899 046元。2005年6月23日，我公司與被告殷連軍及第三人共同簽訂個(gè)人住房借款合同，由第三人向被告殷連軍發(fā)放貸款71萬(wàn)元，用于被告殷連軍購(gòu)買(mǎi)我公司的商品房，并由我公司為被告殷連軍借款擔(dān)保。上述合同簽訂后，各方開(kāi)始履行。但因被告殷連軍未按合同約定按期償還第三人的借款，致使我公司多次向第三人償還借款承擔(dān)保證責(zé)任。按照我公司與被告殷連軍簽訂的北京市商品房預(yù)售合同的有關(guān)約定，逾期付款超過(guò)60日后，我公司有權(quán)解除合同。后經(jīng)多次與被告殷連軍協(xié)商解除商品房預(yù)售合同未果。至此，訴至法院。請(qǐng)求1、解除與被告殷連軍簽訂的北京市商品房預(yù)售合同，并辦理解除預(yù)售登記手續(xù)；2、訴訟費(fèi)由被告殷連軍承擔(dān)。

被告殷連軍辯稱，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的該權(quán)利消滅。《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十五條，解除權(quán)應(yīng)當(dāng)在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使，逾期不行使的，解除權(quán)消滅。按照原告訴稱我已違約達(dá)兩年又7個(gè)月，合同的解除權(quán)已經(jīng)消滅。且原告早已收到全部貸款71萬(wàn)元，原告根本不存在合同解除權(quán)。

第三人述稱不參與原告與被告殷連軍之間的解除商品房預(yù)售合同之間的糾紛，亦未提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明：2005年6月3日，以原告為出賣(mài)人，被告殷連軍為買(mǎi)受人簽訂了北京市商品房預(yù)售合同。約定買(mǎi)受人購(gòu)買(mǎi)出賣(mài)人開(kāi)發(fā)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)魏家墳久居雅園小區(qū)B區(qū)5#402號(hào)住房一套，建筑面積211.54平方米，套內(nèi)建筑面積193.3平方米。該房總價(jià)款為899 046元。買(mǎi)受人可采取貸款方式付款，首期支付購(gòu)房總價(jià)款的21.03％，其余價(jià)款可以向第三人（原名稱為北京市通州區(qū)梨園農(nóng)村信用合作社）或住房公積金管理機(jī)構(gòu)借款支付。逾期付款責(zé)任，買(mǎi)受人未按照約定的時(shí)間付款的，按照下列第“壹”種方式處理：1、按照逾期時(shí)間，分別處理［（1）和（2）不作累加］。（1）逾期在60日之內(nèi)，自約定的應(yīng)付款期限屆滿之次日起至實(shí)際支付應(yīng)付款之日止，買(mǎi)受人按日計(jì)算向出賣(mài)人支付逾期付款萬(wàn)分之二的違約金，并于實(shí)際支付應(yīng)付款之日起15日內(nèi)向出賣(mài)人支付違約金，合同繼續(xù)履行。（2）逾期超過(guò)60日［該日期應(yīng)當(dāng)與第（1）項(xiàng)中的日期相同］后，出賣(mài)人有權(quán)解除合同。出賣(mài)人解除合同的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自解除合同通知送達(dá)之日起30日內(nèi)按照累計(jì)的逾期應(yīng)付款1%向出賣(mài)人支付違約金，并由出賣(mài)人退還買(mǎi)受人全部已付款。買(mǎi)受人愿意繼續(xù)履行合同的，經(jīng)出賣(mài)人同意后，合同繼續(xù)履行，自約定的應(yīng)付款期限屆滿之次日起至實(shí)際支付應(yīng)付款之日止，買(mǎi)受人按日計(jì)算向出賣(mài)人支付逾期應(yīng)付款萬(wàn)分之四［該比率應(yīng)當(dāng)不小于第（1）項(xiàng)中的比率］的違約金，并于實(shí)際支付應(yīng)付款之日起15日內(nèi)向出賣(mài)人支付違約金。 2、／。……。2005年6月23日，原告與被告殷連軍及第三人共同簽訂個(gè)人住房借款合同。約定由第三人向被告殷連軍發(fā)放貸款71萬(wàn)元，用于被告殷連軍購(gòu)買(mǎi)原告開(kāi)發(fā)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)魏家墳久居雅園小區(qū)B區(qū)5#402號(hào)住房一套，并由原告為被告殷連軍借款擔(dān)保。借款期限為20年，即從2005年6月23日起至2025年6月23日止。貸款利率為月利率4.59‰。本合同用款計(jì)劃為本合同生效之后，第三人將款項(xiàng)一次劃入被告殷連軍指定賬戶。采用按月等額本息還款方法。擔(dān)保方式：抵押加階段性保證。保證期間：本合同保證條款生效之日起至抵押物取得房屋所有權(quán)證，辦妥房產(chǎn)保險(xiǎn)和抵押登記，并將房屋他項(xiàng)權(quán)證及其他有關(guān)資料原件交第三人代為保管之日止。……。此外，上述合同還約定了其他內(nèi)容。合同簽訂后，第三人依約履行發(fā)放貸款義務(wù)，被告殷連軍未支付首付款也未按約定每月向第三人支付銀行按揭。逾期后原告為其墊付首付款，并代其支付銀行按揭至2007年12月。

另查：庭審中被告殷連軍稱自貸款合同簽訂后，首付及月供都是其向第三人償還的。而原告稱首付及截至2007年12月月供都是原告向包括第三人在內(nèi)的銀行償還的。本院依法調(diào)取了第三人處儲(chǔ)蓄存款憑條，自2005年7月21日至2006年2月10日，客戶簽名：殷連軍，共計(jì)7張。原告對(duì)此稱都是其委派工作人員代被告殷連軍存入銀行的以償還被告殷連軍尚欠第三人的月供。客戶簽名殷連軍系其工作人員代簽。被告殷連軍代理人對(duì)于客戶簽名處殷連軍簽字與被告殷連軍本人簽字明顯不符不能作出合理解釋。且在舉證期限內(nèi)被告殷連軍未要求對(duì)客戶簽名處殷連軍的簽字進(jìn)行司法鑒定。

對(duì)于2008年2月22日被告殷連軍償還月供共計(jì)10 800元，原告表示認(rèn)可。并同意可以返還給被告殷連軍。

上述事實(shí)，有原告向本院提供的北京市商品房預(yù)售合同、個(gè)人住房借款合同、償還銀行按揭憑證、北京農(nóng)村商業(yè)銀行收回貸款憑證，被告殷連軍提供的農(nóng)村商業(yè)銀行存折，本院依法調(diào)取的北京市農(nóng)村信用社儲(chǔ)蓄存款憑條及各方當(dāng)事人在法庭上的陳述等證據(jù)在案佐證。

本院認(rèn)為，原告與被告殷連軍簽訂的北京市商品房預(yù)售合同及原告與被告殷連軍、第三人簽訂的個(gè)人住房借款合同系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，均應(yīng)屬有效。各方當(dāng)事人應(yīng)恪守履行。被告殷連軍依據(jù)個(gè)人住房借款合同取得第三人發(fā)放的貸款后，理應(yīng)按合同約定按期歸還借款本息，但其未支付首付款也未按約定每月償付銀行按揭，其行為已構(gòu)成違約。后原告按個(gè)人住房借款合同約定履行擔(dān)保義務(wù)為被告殷連軍墊付首付款，并代其支付銀行按揭。對(duì)于被告殷連軍稱《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十五條規(guī)定解除權(quán)應(yīng)當(dāng)在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使，逾期不行使的，解除權(quán)消滅。原告訴稱我已違約達(dá)兩年又7個(gè)月，合同的解除權(quán)已經(jīng)消滅。但該條款約定的前提是“出賣(mài)人遲延交付房屋或者買(mǎi)受人遲延支付購(gòu)房款”，本案中，第三人已將全部購(gòu)房款支付給了原告。故不應(yīng)適用該條款的約定，被告殷連軍就此的答辯意見(jiàn)，于法無(wú)據(jù)，本院不予支持。對(duì)于每月月供的償還，被告殷連軍應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。但其提供的農(nóng)村商業(yè)銀行存折僅能證明其2008年2月償還月供共計(jì)10 800元。原告與被告殷連軍所簽北京市商品房預(yù)售合同明確約定了解除合同的條件“……買(mǎi)受人未按照約定的時(shí)間付款的，逾期超過(guò)60日（該日期應(yīng)當(dāng)與第（1）項(xiàng)中的日期相同）后，出賣(mài)人有權(quán)解除合同。”現(xiàn)合同中約定的解除條件成就，該合同應(yīng)予解除。本案第三人表示不參與原告與被告殷連軍之間的解除商品房預(yù)售合同之間的糾紛，亦未提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。至此，原告要求解除北京市商品房預(yù)售合同，并辦理解除預(yù)售登記手續(xù)的訴訟請(qǐng)求合理，證據(jù)充分，本院予以支持。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十三條第二款、第九十七條，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十五條之規(guī)定，判決如下：

一、原告北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與被告殷連軍于二ΟΟ五年六月三日簽訂的北京市商品房預(yù)售合同予以解除，雙方于本判決生效之日起七日內(nèi)到有關(guān)部門(mén)辦理解除商品房預(yù)售登記手續(xù)；

二、原告北京伯雅房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司給付被告殷連軍款一萬(wàn)零八百元，于本判決生效之日起七日內(nèi)執(zhí)行清。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

訴訟費(fèi)七十元，由被告殷連軍負(fù)擔(dān)，于判決生效之日起七日內(nèi)交納。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，交納相應(yīng)上訴案件受理費(fèi)，上訴于北京市第二中級(jí)人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴案件受理費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。　　　　　　　　　　　　　　　



審 判 長(zhǎng) 李士剛

代理審判員 翟新忠

代理審判員 王 黎

二 ΟΟ 八 年 七 月 八日


書(shū) 記 員 李 雪